Pots Portar Clients Quan Comences un Negoci a Ontario?

A Ontario, la majoria de clàusules de no-competència per a empleats han estat nul·les des del 25 d'octubre de 2021, en virtut de la Working for Workers Act. Tanmateix, portar clients quan comences un negoci no és automàticament permès. Pot ser que continuïs lligat per una clàusula de no-sol·licitud, per un deure fiduciari implícit si eres director o alt directiu, i per l'obligació de no endur-te dades confidencials de clients. La resposta depèn del teu rol i del teu contracte.

Has passat anys construint relacions amb els clients de la teva empresa actual. Ara estàs a punt de llançar el teu propi negoci i la pregunta evident és si aquells clients poden seguir-te. Moltes persones suposen que, com que Ontario "va prohibir les no-competències", poden competir lliurement. Aquesta creença és sols una capa d'un panorama molt més complex.

Tres marcs legals diferenciats regulen aquesta situació. El primer és la prohibició legal dels acords de no-competència establerta per la Employment Standards Act, 2000. El segon són les clàusules de no-sol·licitud, que continuen sent executables quan resulten raonables. El tercer és el conjunt de deures fiduciaris i obligacions de confidencialitat que poden aplicar-se fins i tot sense cap document escrit. Aquest article desglossa els tres marcs, des de la perspectiva de qui marxa i des de la de l'ocupador, perquè en aquest àmbit totes dues parts necessiten conèixer les mateixes normes.

A Hadri Law assessorem tant els fundadors que volen conèixer la seva exposició legal abans de presentar la dimissió, com les empreses consolidades que protegeixen les relacions amb clients que han construït al llarg del temps. Entendre on es troben els límits és el primer pas per a qualsevol de les dues parts.

Primera capa: les clàusules de no-competència i la prohibició de la Working for Workers Act

El canvi més significatiu en aquest àmbit va arribar amb la Working for Workers Act, 2021, que va afegir la Part XV.1 a la Employment Standards Act, 2000 (la llei de normes laborals d'Ontario). La secció 67.2(1) de la ESA prohibeix als ocupadors subscriure acords de no-competència amb els seus empleats, i qualsevol no-competència prohibida és nul·la. La prohibició es considera vigent des del 25 d'octubre de 2021, data d'introducció del projecte de llei al Parlament, tot i que la sanció reial no va arribar fins al 2 de desembre de 2021.

Un acord de no-competència, tal com el defineix l'estatut, és un acord que prohibeix a un empleat exercir qualsevol activitat empresarial, laboral, professional o de qualsevol altra mena que competeïxi amb el negoci de l'ocupador un cop finalitzada la relació laboral. En termes pràctics, una clàusula que diu que no pots treballar al teu sector després de marxar és ara, en termes generals, inaplicable per als empleats d'Ontario.

Cal tenir en compte dues excepcions importants, especialment rellevants en funció del perfil de cadascú.

L'excepció per a alts directius

La secció 67.2 no s'aplica als "executius". La ESA defineix un executiu com la persona que ocupa el càrrec de conseller delegat, president, director administratiu, director d'operacions, director financer, director d'informació, director jurídic, director de recursos humans o director de desenvolupament corporatiu, o qualsevol altre càrrec executiu en cap. Segons la guia del govern d'Ontario sobre la ESA, una no-competència pot continuar vinculant un executiu genuí.

La paraula clau és "genuí". Un vicepresident, un gerent sènior o un director que simplement ostenta un títol impressionant no es converteix en un executiu a aquests efectes. El càrrec ha de ser realment una posició executiva en cap. Els ocupadors no poden esquivar la prohibició inflant títols, i els tribunals examinaran el contingut real del lloc i no pas l'etiqueta de la targeta de visita.

L'excepció per a la venda d'una empresa

La prohibició tampoc s'aplica en un context específic de venda d'empresa. Quan hi ha una venda o cessió d'un negoci gestionat com a empresa unipersonal o societat col·lectiva, el venedor passa a ser empleat del comprador immediatament després de la venda, i les parts subscriuen una no-competència com a part d'aquella operació, la prohibició de la ESA no és aplicable.

Aquesta excepció reflecteix com els tribunals tracten en general els pactes restrictius en les transaccions comercials. A Dr. C. Sims Dentistry Professional Corporation v. Cooke, 2024 ONCA 388, el Ontario Court of Appeal va fer complir una no-competència negociada en el context d'una venda d'empresa, aplicant l'enfocament favorable que el Supreme Court of Canada va establir a Payette v. Guay, 2013 SCC 45. Una no-competència signada pel venedor d'una empresa es troba en una categoria molt diferent de la que s'imposa a un empleat ordinari.

Què significa si esteu deixant la feina

Si la vostra no-competència es va signar a partir del 25 d'octubre de 2021 i no sou un alt directiu genuí, molt probablement és nul·la segons la ESA. Dit això, el tractament de les clàusules signades abans d'aquella data és una qüestió a part que els tribunals d'Ontario continuen treballant, de manera que una clàusula preexistent no s'ha de donar per inaplicable sense assessorament legal.

Una no-competència nul·la tampoc no us deixa lliure de totes les restriccions. La guia completa sobre clàusules de no-competència en contractes mercantils aprofundeix en com es redacten i s'analitzen. La nostra anàlisi de la Working for Workers Acts segueix l'evolució d'aquesta legislació. Les dues capes que s'expliquen a continuació sovint pesen més que la no-competència en un escenari de sortida.

Segona capa: les clàusules de no-sol·licitud i portar clients a un nou negoci

La prohibició de les no-competències no s'estén a les clàusules de no-sol·licitud. La no-sol·licitud continua sent l'eina contractual principal que fan servir els ocupadors per protegir les relacions amb clients, i una clàusula razonable és executable a Ontario.

Una clàusula de no-sol·licitud et restringeix de dirigir-te activament als clients de l'antic ocupador o, en alguns casos, als seus empleats. No impedeix que un client decideixi de manera independent seguir-te. La distinció entre sol·licitud activa i seguiment passiu és el nucli de la majoria de disputes sobre portar clients quan comences un negoci.

Com avaluen la raonabilitat els tribunals

Els tribunals d'Ontario parteixen d'una presumpció que els pactes restrictius en els contractes laborals no són executables, i imposen la càrrega de provar la raonabilitat a l'ocupador. La raonabilitat s'avalua generalment en tres eixos.

• Abast: la clàusula ha d'estar vinculada als clients que l'empleat realment gestionava o amb qui tenia contacte significatiu, no a tots els clients que l'empresa hagi atès mai.
• Durada: els tribunals en contextos laborals accepten habitualment restriccions d'uns sis a dotze mesos. Les restriccions de diversos anys solen ser desestimades.
• Geografia: la zona restringida ha de reflectir on opera realment el negoci. Les restriccions a escala provincial o mundial sobre un negoci local són difícils de defensar.

Una clàusula de no-sol·licitud redactada de manera tan àmplia que, en efecte, us impedeixi treballar al vostre sector serà tractada com una no-competència dissimulada. Com que la ESA ara invalida les no-competències per a la majoria d'empleats, una clàusula tan expansiva pot col·lapsar del tot.

Sol·licitud activa versus seguiment passiu

Si un client us troba pel seu compte després de la vostra marxa i decideix traslladar el seu negoci, això en general no constitueix un incompliment d'una clàusula de no-sol·licitud. Si vós vau prendre la iniciativa i el vau convidar a seguir-vos, això és sol·licitud. Els ocupadors que volen fer complir una no-sol·licitud necessiten proves documentades que l'antic empleat va iniciar el contacte.

És aquí on l'anomenada "trucada de cortesia" es torna arriscada. Un empleat que truca a antics clients per anunciar la seva marxa, compartir les noves dades de contacte i suggerir que el client mogui el seu negoci pot estar sol·licitant, fins i tot si la trucada sembla amistosa i informativa. Els tribunals examinen el fons per damunt de la forma. Una trucada emmarcada com una simple actualització pot ser qualificada de proposta si el seu objectiu real era captar el client. El camí més segur és deixar que els clients coneguin el vostre trasllat per canals neutres i evitar qualsevol cosa que tingui aparença d'invitació mentre la restricció és vigent.

Quan no hi ha cap clàusula escrita

Fins i tot sense un acord de no-sol·licitud signat, tot empleat d'Ontario té un deure implícit de bona fe i fidelitat durant l'ocupació. Aquest deure prohibeix competir amb l'ocupador o sol·licitar els seus clients mentre continueu en nòmina. Per als empleats ordinaris, aquest deure implícit s'extingeix en gran mesura quan la relació laboral finalitza. L'excepció important és la dels fiduciaris, les obligacions dels quals sobreviuen a la dimissió, cosa que ens porta a la tercera capa.

Tercera capa: els deures fiduciaris i l'estàndard més elevat per als perfils clau

Alguns empleats porten obligacions que van molt més enllà de qualsevol contracte. Aquests són els deures fiduciaris, i s'apliquen a un grup més reduït de persones però amb un abast molt més profund.

No tot empleat és un fiduciari. La condició de fiduciari depèn dels fets concrets i tendeix a vincular-se a casos en què l'ocupador és vulnerable a l'empleat d'una manera particular, l'empleat ha estat investit de discrecionalitat que afecta els interessos fonamentals del negoci, i l'ocupador ha dipositat confiança en l'empleat perquè actuï en el seu interès. Els directors, els directius, els gerents sènior amb poder de decisió estratègica i els empleats clau amb autoritat significativa en les relacions amb clients o accés a informació sensible de pipeline són els exemples habituals. Si una persona concreta reuneix aquestes condicions és una qüestió legal genuïna que depèn dels fets, de manera que ningú no hauria de donar per feta la resposta en cap sentit.

La doctrina de l'oportunitat de negoci en maduració

L'autoritat de referència és Canadian Aero Service Ltd. v. O'Malley, 1973 CanLII 23 (SCC). El Supreme Court va establir que un director o alt directiu no pot apropiar-se ni desviar, en benefici propi o d'una empresa amb qui estigui vinculat, d'una oportunitat de negoci en maduració que el seu ocupador estava perseguint activament. Aquesta prohibició continua vigent després de la dimissió, especialment quan la pròpia dimissió va estar motivada pel desig de capturar aquella oportunitat.

A la pràctica, un fiduciari que marxa en general no pot fer el següent sense exposar-se: sol·licitar antics clients amb qui mantenia una relació fiduciària, desviar oportunitats de negoci que l'ocupador perseguia activament, fer servir informació obtinguda en la seva condició fiduciària per competir, o dimitir específicament per apoderar-se d'una oportunitat que pertany a l'ocupador.

Quant de temps duren aquestes obligacions després de la dimissió depèn dels fets. No hi ha cap norma fixa. La durada varia amb la senioria del càrrec, la naturalesa de l'oportunitat i les circumstàncies de la sortida, la qual cosa és una raó més per la qual un empleat sènior hauria d'obtenir assessorament legal abans d'actuar, en comptes de confiar en una xifra llegida en un article.

Un exemple concret

Imaginem un vicepresident de desenvolupament de negoci que negocia un contracte important en nom de l'ocupador, presenta la dimissió i, pocs dies després, tanca aquell mateix contracte a través d'una empresa de nova creació. Aquest escenari s'emmarca directament en la doctrina de l'oportunitat de negoci en maduració. Els tribunals han concedit indemnitzacions calculades sobre el valor de l'oportunitat desviada, que poden superar amb escreix qualsevol sou que hagués guanyat la persona que marxa.

El que podeu fer sempre: habilitats i coneixements generals

És important equilibrar les restriccions anteriors amb el que la llei clarament protegeix. Teniu dret a fer servir les habilitats, els coneixements i l'experiència generals adquirits durant la vostra ocupació per competir un cop hàgiu marxat. Aquest principi va ser confirmat pel Supreme Court of Canada a Elsley v. J.G. Collins Insurance Agencies, 1978 CanLII 7 (SCC).

Les habilitats i els coneixements generals inclouen l'experiència sectorial, les credencials professionals, la comprensió de com gestionar relacions amb clients i la familiaritat amb les pràctiques habituals del vostre sector. Res d'això pertany a l'antic ocupador. El que no es considera coneixement general és el material confidencial al qual teníeu accés: llistes de clients, dades de preus, metodologies pròpies, condicions contractuals confidencials, informació de pipeline i de desenvolupament de negoci, i secrets comercials.

La línia pot difuminar-se. El coneixement detallat d'una relació concreta amb un client pot tornar-se confidencial quan els detalls no són de domini públic. Hi ha també un punt que sovint es malentén respecte de la memòria. La llei no prohibeix a un antic empleat ordinari contactar clients que recorda, fins i tot si no podria emportar-se legalment una llista física de clients. Un fiduciari o algú lligat per una clàusula de no-sol·licitud vàlida, en canvi, no pot explotar aquella memòria per sol·licitar, perquè la restricció s'aplica independentment del mitjà.

La guia pràctica que se'n deriva és clara. Podeu identificar els clients que vós mateixos vau atendre sense consultar cap document de l'ocupador. No heu de copiar, descarregar, fer captures de pantalla ni exportar cap llista de clients, registres de gestió de relacions amb clients (CRM), llistes de contactes, documents de preus ni informes interns, ni durant el preavís ni en el moment de la dimissió. En el moment en què us emporteu dades, passeu de la competència lleial al terreny que s'explica a la secció següent.

Les injuncions springboard: l'eina d'emergència de l'ocupador

Quan un ocupador creu que un empleat que marxa s'ha emportat informació confidencial i n'ha tret profit, pot demanar a un tribunal una injunció springboard (o injunció de trampolí). Es tracta d'un remei equitatiu dissenyat per impedir que un antic empleat exploti un avantatge inicial obtingut mitjançant l'ús indegut d'informació confidencial o secrets comercials.

Una injunció springboard es calibra en funció de l'avantatge inicial. Restringeix el competidor únicament durant el temps que hauria trigat a obtenir el mateix avantatge de manera lícita, de manera que no és indefinida. El concepte es va desenvolupar en la jurisprudència anglesa i ha estat aplicat pels tribunals canadencs en casos que impliquen dades de clients i secrets comercials apropiats indegudament.

Els tribunals poden actuar amb rapidesa. Sobre una base urgent o interlocutòria, un ocupador pot obtenir ordres que exigeixin el lliurament de les dades apropiades, la cessió d'ordinadors personals i telèfons intel·ligents per a una revisió forense, i el bloqueig de comptes en línia fins a la resolució del cas. Per obtenir una injunció interlocutòria, l'ocupador ha de demostrar que hi ha una qüestió seriosa a jutjar, que patirà un perjudici irreparable si la injunció és denegada, i que la balança de conveniència afavoreix concedir-la. En casos que impliquen dades de clients, el requisit del perjudici irreparable sol satisfer-se, perquè la pèrdua de relacions amb clients és genuïnament difícil de quantificar en diners.

Per a un empleat que marxa, la lliçó és directa. Si marxeu amb dades confidencials de clients i comenceu a competir immediatament, l'antic ocupador pot obtenir ordres judicials en qüestió de dies que aturin la vostra activitat i exigeixin la devolució de les dades. Qualsevol avantatge inicial que haguéssiu obtingut gràcies a aquella informació pot ser neutralitzat per la durada de la injunció, i haureu creat un risc de litigi que una sortida neta hauria evitat.

Què fer i què no fer abans de presentar la dimissió

Per a l'empleat o fundador que marxa, una sortida acurada us protegeix molt més que qualsevol moviment agressiu.

• Feu una revisió del vostre contracte laboral abans de fer res, centrant-vos específicament en les clàusules de no-sol·licitud, confidencialitat i cessió de propietat intel·lectual.
• Feu una consulta amb un advocat laboralista abans de presentar la dimissió si teniu pactes restrictius escrits o si ocupeu un càrrec de director o alt directiu.
• Feu servir únicament dispositius personals i correu electrònic personal per a qualsevol planificació relacionada amb el vostre nou negoci.
• Feu un anunci honest de la vostra sortida un cop l'hàgiu efectuada, i competiu de manera lleial fent servir les vostres habilitats generals i la informació de domini públic.
• No copieu, descarregueu, exporteu ni feu captures de pantalla de cap llista de clients, dades de clients, documents de preus ni informes de pipeline.
• No sol·liciteu clients mentre continueu treballant per a l'ocupador, ja que això vulnera el deure implícit de fidelitat independentment de qualsevol clàusula escrita.
• No tanqueu ni desviï un contracte que el vostre ocupador estava perseguint activament, especialment si ocupeu un càrrec sènior.
• No doneu per fet que la vostra no-competència és inaplicable sense assessorament legal, ateses les excepcions tractades més amunt.

Per a l'ocupador que protegeix la seva cartera de clients, la prevenció és molt més econòmica que el litigi.

• Feu que els empleats en rols de cara al client signin acords de no-sol·licitud i confidencialitat raonables i ben redactats, amb nova contraprestació en el moment de la promoció. Una redacció contractual sòlida és la base, i un acord de confidencialitat clar és el que fa viable una futura reclamació per violació de confidencialitat.
• Feu una definició clara de la informació confidencial, incloent-hi llistes de clients, preus, dades de pipeline i metodologies, i manteniu actualitzades les vostres polítiques laborals.
• Feu una actuació ràpida i consulteu un advocat litigant sobre una injunció springboard si sospiteu que s'han pres dades de clients.
• Considereu una no-competència en qualsevol acord de compravenda d'empresa on sigueu el comprador, ja que els tribunals d'Ontario en faran complir una de razonable en aquell context.
• No us recolzeu en una no-competència per a un empleat no executiu signada a partir del 25 d'octubre de 2021, perquè és nul·la.
• No redacteu clàusules de no-sol·licitud que incloguin clients amb qui l'empleat no tenia cap tracte, ni imposeu una geografia o durada que vagi més enllà del que el rol justifica.

Si la vostra sortida implica la constitució d'una nova empresa o la posada en marxa de nous contractes amb contractistes i clients, els nostres advocats corporatius, advocats comercials i advocats en acords amb contractistes independents poden ajudar-vos a començar sobre bases sòlides. Si encara esteu planificant el llançament, la nostra guia completa per crear una empresa a Ontario ofereix una visió de conjunt.

Preguntes freqüents

Puc portar clients quan deixo la meva feina a Ontario?

Depèn del vostre contracte i del vostre rol. Si no teniu cap clàusula de no-sol·licitud vàlida i no sou un fiduciari, en general podeu competir i deixar que els clients decideixin seguir-vos. Tanmateix, si esteu lligats per una no-sol·licitud razonable o heu ocupat una posició fiduciària, contactar activament amb antics clients us pot exposar a danys i perjudicis o a una injunció. Reviseu sempre el vostre contracte abans de presentar la dimissió.

Quina diferència hi ha entre una no-competència i una clàusula de no-sol·licitud?

Una clàusula de no-competència us restringeix de treballar en qualsevol empresa competidora. Per a la majoria d'empleats d'Ontario, aquestes clàusules han estat nul·les des del 25 d'octubre de 2021. Una clàusula de no-sol·licitud és més restringida: únicament us impedeix dirigir-vos activament als clients o al personal de l'ocupador. Una no-sol·licitud razonable continua sent plenament executable a Ontario, fins i tot amb la prohibició de les no-competències.

El deure fiduciari s'aplica a mi com a empleat?

No necessàriament. Els deures fiduciaris s'associen a un grup reduït de persones: típicament directors, directius i empleats sènior investits de discrecionalitat sobre els interessos fonamentals del negoci. Si reuniu les condicions és una qüestió que depèn dels fets concrets. Si heu ocupat un rol estratègic o sènior de cara al client, obteniu assessorament legal abans de competir, perquè les obligacions fiduciàries sobreviuen a la dimissió i poden ser més àmplies que qualsevol contracte escrit.

Què passa si m'enduc dades de clients quan deixo la feina?

Endur-se dades confidencials de clients genera una exposició legal seriosa. L'antic ocupador pot interposar una reclamació per violació de confidencialitat i demanar una injunció springboard, que pot incloure ordres urgents per retornar les dades, cedir els dispositius per a una revisió forense i aturar l'activitat competidora durant un període determinat. L'enfocament més segur és no endur-se cap dada de l'ocupador en el moment de la dimissió.

Puc planificar el meu nou negoci mentre encara estic treballant?

Podeu prendre mesures preliminars, com constituir una societat o elaborar el vostre pla de negoci, fent servir el vostre temps personal i els vostres recursos propis. El que no podeu fer és competir amb l'ocupador o sol·licitar els seus clients mentre continueu treballant, fer servir els sistemes o recursos de l'ocupador, ni desviar una oportunitat que l'ocupador persegueix activament. El deure de fidelitat s'aplica mentre continueu en la relació laboral.

Fonts i recursos oficials

Lleis d'Ontario citades

1. Employment Standards Act, 2000, Part XV.1, s. 67.2 -- Non-Compete Agreements
2. Ontario Government Guide to the ESA: Non-Compete Agreements
3. Ontario ESA Policy and Interpretation Manual: Part XV.1 Non-Compete Agreements

Jurisprudència federal citada 4. Canadian Aero Service Ltd. v. O'Malley, 1973 CanLII 23 (SCC) -- Deure fiduciari, oportunitat de negoci en maduració 5. Elsley v. J.G. Collins Insurance Agencies, 1978 CanLII 7 (SCC) -- Habilitats i coneixements generals 6. Payette v. Guay inc., 2013 SCC 45 -- Pactes restrictius en el context de venda d'empresa

Jurisprudència d'Ontario citada 7. Dr. C. Sims Dentistry Professional Corporation v. Cooke, 2024 ONCA 388 -- No-competència en venda d'empresa

Contacteu Hadri Law

Tant si sou un fundador que vol conèixer la seva exposició legal abans de presentar la dimissió, com si sou un empresari que vol protegir les relacions amb clients que heu construït, la llei en aquest àmbit depèn dels fets concrets. Un error en qualsevol direcció pot conduir a un litigi, injuncions o danys significatius.

Nassira El Hadri, fundadora de Hadri Law i advocada corporativa i comercial admesa al Law Society of Ontario, encapçala un equip que assessora tant els emprenedors que marxen com les empreses consolidades en matèria de pactes restrictius, deures fiduciaris i protecció de relacions amb clients a Ontario.

Truqueu al +1 (437) 974-2374 per a una consulta gratuïta, o reserveu en línia a calendly.com/hadrilaw/free-consultation. Atenem clients en anglès, francès, espanyol i català.

Aquest article proporciona informació general i no constitueix assessorament legal. Cada situació és diferent. Contacteu un advocat per tractar les vostres circumstàncies específiques.