Secció 86 de l'Income Tax Act: El Rollover al Darrere de la Majoria de Congelacions Patrimonials Canadenques

La secció 86 de l'Income Tax Act (Llei de l'impost sobre la renda, RSC 1985, c. 1, 5a. Supl.) és un rollover de diferiment fiscal que permet a un accionista intercanviar totes les accions d'una classe per accions d'una nova classe de la mateixa corporació. Constitueix la base estatutària de la majoria de les congelacions patrimonials canadenques i de les reclassificacions internes d'accions, i a diferència d'una transferència de la secció 85, no cal cap formulari d'elecció quan es compleixen les condicions legals.

Per als propietaris i gestors de corporacions canadenques, la secció 86 és una de les eines més útils en el kit de planificació fiscal. Permet a un fundador consolidar el valor actual d'una empresa privada al valor de mercat just (VMJ) vigent i traspassar el creixement futur a la generació següent o a un trust familiar. No es paga cap impost sobre el guany de capital subjacent en l'any de la reorganització. Aquesta guia explica el funcionament del rollover de la secció 86, compara la secció 86 amb la secció 85, descriu el cas d'ús de la congelació patrimonial pas a pas i identifica les trampes antievitació de les seccions 84.1 i 84(1) que solen sorprendre els despreparats.

Que és la Secció 86 de l'Income Tax Act?

La secció 86 de l'Income Tax Act permet un intercanvi de diferiment fiscal d'accions d'una classe per accions d'una altra classe (i, opcionalment, d'un altre bé denominat boot) de la mateixa corporació. L'intercanvi ha de tenir lloc en el marc d'una "reorganització de capital", i el contribuent ha de disposar de totes les accions de la classe en qüestió immediatament abans de l'intercanvi.

Cal satisfer tres condicions perquè el rollover de la secció 86 s'apliqui automàticament:

1. Cal que hi hagi una reorganització del capital de la corporació. A Ontario, això implica habitualment la presentació d'articles d'esmena en virtut de la secció 168 de la Business Corporations Act (OBCA), RSO 1990, c B.16, creant o esmenent una classe d'accions.
2. El contribuent ha de disposar de totes les accions d'una classe concreta immediatament abans de la reorganització. Un intercanvi parcial no és vàlid.
3. El contribuent ha de rebre, en contraprestació, accions de qualsevol classe de la mateixa corporació. El boot és permès, però, tal com s'explica a continuació, té conseqüències fiscals si supera la base de cost ajustada (BCA) de les accions antigues.

La secció 86 difereix el guany de capital que d'altra manera s'hauria generat en disposar de les accions antigues. El que no fa és canviar el negoci subjacent, fusionar dues corporacions ni eliminar l'exposició fiscal futura: simplement desplaça el moment de tributació.

Com Funciona un Rollover de la Secció 86: Mecànica de la BCA i del Capital Aportat

La mecànica d'un rollover de la secció 86 gira entorn de dos atributs fiscals que es transfereixen a les noves accions: la base de cost ajustada (BCA) i el capital aportat (CA). Calcular-los malament és l'error tècnic més comú en un rollover de reorganització corporativa, i la mateixa mecànica s'aplica a tot bescanvi d'accions al Canadà a l'empara d'aquesta disposició.

BCA de les noves accions. D'acord amb la secció 86(1)(c), la BCA de les noves accions és igual a la BCA de les accions antigues, menys el VMJ de qualsevol contraprestació diferent d'accions (boot) rebuda. Si el boot supera la BCA de les accions antigues, l'excés és un guany de capital en l'any de l'intercanvi.

CA de les noves accions. D'acord amb la secció 86(2.1), el CA de les noves accions es redueix de manera que el CA total de totes les noves accions no superi el CA de les accions antigues (amb ajustos). El CA establert a les escriptures societàries no és el número de referència als efectes fiscals. El CA fiscal és la xifra que l'Income Tax Act permet que la corporació retorni als accionistes sense tributació. Si la corporació sobredeclara el CA de les noves accions, pot sorgir un dividend presumpte de la secció 84(1) en el moment de l'emissió, imposable per a l'accionista.

Un exemple breu. Un fundador posseeix accions ordinàries d'OpCo amb un VMJ de 5.000.000 $, una BCA de 100 $ i un CA de 100 $. En el marc d'un rollover de la secció 86, el fundador intercanvia les accions ordinàries per noves accions preferents amb un valor de rescat de 5.000.000 $, drets de vot i un dret de dividend no acumulatiu. La BCA de les noves accions preferents és de 100 $ (la BCA de les antigues accions ordinàries). El CA fiscal de les noves accions preferents és igualment de 100 $, tot i que el valor de rescat és de 5.000.000 $. No es desencadena cap guany de capital en l'intercanvi. El guany no realitzat de 4.999.900 $ queda preservat dins de les accions preferents i només emergirà quan el fundador les rescati o les vengui a un tercer.

La Congelació Patrimonial de la Secció 86: L'Aplicació Principal del Rollover

Una congelació patrimonial de la secció 86 és l'aplicació canadenca més habitual del rollover. L'objectiu és consolidar el valor actual del negoci a favor del fundador mentre el creixement futur s'acumula en favor dels fills, un trust familiar o una Holdco.

La congelació interna estàndard de la secció 86 funciona de la manera següent.

1. Punt de partida. El fundador posseeix el 100% de les accions ordinàries d'OpCo, VMJ 5.000.000 $, BCA 100 $, CA 100 $.
2. Articles d'esmena. La corporació presenta articles d'esmena en virtut de la secció 168 de l'OBCA, creant una nova classe d'accions preferents. Les preferents s'elaboren amb tres característiques dissenyades: (a) un valor de rescat equivalent al VMJ vigent d'OpCo, (b) drets de vot (sovint vots múltiples per acció) perquè el fundador mantingui la governança, i (c) un dret de dividend discrecional o fix.
3. Intercanvi de la secció 86. El fundador intercanvia totes les accions ordinàries per les noves accions preferents en virtut de la secció 86. No es presenta cap formulari d'elecció. Les accions preferents de la congelació porten una BCA i un CA de 100 $ i un valor de rescat de 5.000.000 $.
4. Noves accions de creixement. OpCo emet noves accions ordinàries (les accions de creixement) a valor nominal a favor d'un trust familiar, la generació següent directament o una Holdco. Atès que el valor d'OpCo queda totalment reflectit en el valor de rescat de les preferents, les noves accions ordinàries s'emeten a un valor nominal de subscripció: tota l'apreciació futura s'acumula en elles.
5. Clàusula d'ajust de preu. Els documents de la congelació inclouen una clàusula d'ajust de preu de manera que, si la Canada Revenue Agency (CRA) impugna amb èxit el VMJ d'OpCo en una auditoria, el valor de rescat de les preferents s'ajusti automàticament al VMJ correcte. Sense aquesta clàusula, una impugnació de valoració per part de la CRA pot desencadenar una donació presumpta de la secció 86(2) i un guany de capital immediat.

El resultat: l'interès econòmic del fundador en OpCo queda limitat a 5.000.000 $ (el valor de rescat de les preferents), i cada dòlar de creixement per sobre de 5.000.000 $ s'acumula en el trust familiar o en els accionistes de la generació següent. El guany de capital de la pròpia congelació queda diferit. El fraccionament de renda sobre els dividends pagats als nous accionistes ordinaris és ara objecte de les normes sobre l'impost sobre la renda fraccionada (TOSI) de la secció 120.4 de l'Income Tax Act posterior a 2018, que van reduir significativament l'espai de planificació però no el van eliminar per als imports exclosos.

Secció 85 vs Secció 86: Quin Rollover s'ha d'Utilitzar?

La qüestió entre el rollover de la secció 86 i el de la secció 85 és el punt de decisió més comú en una reorganització corporativa canadenca. Les dues disposicions semblen superficialment similars però operen sobre fets diferents.

Secció 85 és una transferència de béns a una corporació, habitualment una nova Holdco o una corporació germana. Requereix una elecció conjunta presentada al Formulari T2057 (o T2058 per a societats) dins dels terminis prescrits, i el cedent i la corporació elegeixen conjuntament un "import acordat" dins d'un rang estatutari. La secció 85 és l'eina de referència per a les reorganitzacions en cascada, les transferències a una Holdco i els rollovers d'actius a una nova entitat corporativa.

Secció 86 és un intercanvi d'accions dins de la mateixa corporació. No cal cap formulari d'elecció. No hi ha cap import acordat: el rollover és automàtic sempre que es compleixin les condicions estatutàries. La secció 86 és l'eina de referència per a les reorganitzacions internes i les congelacions patrimonials d'una sola corporació.

La matriu de decisió pràctica:

A la pràctica, les dues disposicions sovint es combinen. Una congelació Holdco clàssica comença amb una cascada de la secció 85 de les accions d'OpCo a una nova Holdco, seguida d'una reclassificació de la secció 86 dins de la Holdco per consolidar la congelació. La combinació preserva l'exempció de guanys de capital durant la vida del fundador (EGCV) en virtut de la secció 110.6 (quan les accions d'OpCo qualifiquen com a accions de petita empresa) i consolida el valor de la congelació dins de la Holdco.

Una tercera opció, la secció 51 de l'Income Tax Act, s'aplica quan l'intercanvi d'accions té lloc en virtut d'un dret de conversió contractual (per exemple, la conversió d'una obligació convertible en accions). La secció 51 és l'eina adequada per a aquests fets i no requereix la "reorganització de capital" formal que exigeix la secció 86.

Secció 84.1 i la Superposició Antievitació

La secció 84.1 de l'Income Tax Act és la norma antistripping de superàvit. S'aplica quan un individu resident al Canadà transfereix accions d'una corporació resident al Canadà a una altra corporació amb la qual l'individu no actua de manera independent, i aquesta altra corporació està vinculada amb la corporació les accions de la qual es transfereixen. Quan s'aplica, la secció 84.1 pot reduir el CA de les accions rebudes. Pot a més presumir un dividend equivalent a la contraprestació no constituïda per accions rebuda per sobre del major valor entre la BCA i el CA de les accions transferides.

Una reorganització de la secció 86 per si sola no activa la secció 84.1, perquè la secció 86 és un intercanvi dins de la mateixa corporació: no hi ha transferència a una corporació vinculada. La trampa apareix quan una congelació de la secció 86 es combina amb una venda posterior de les accions preferents de la congelació a una Holdco vinculada, o quan s'utilitza una congelació com a part d'un traspàs generacional del negoci a la Holdco d'un fill.

Les esmenes del Projecte de llei C-208 (sanció reial el 29 de juny de 2021) i les esmenes ulteriors del Projecte de llei C-59 (sanció reial el 20 de juny de 2024, generalment aplicables a les operacions que es produeixin a partir de l'1 de gener de 2024) van canviar el panorama intergeneracional. La secció 84.1(2)(e) ara distingeix entre traspassos intergeneracionals "immediats" i "graduals", cadascun amb condicions detallades que cobreixen el control, els períodes de transició de la propietat, la participació dels pares i els rols dels membres de la família en el negoci. Una congelació intergeneracional mal estructurada pot fer caure l'excepció de la secció 84.1 i requalificar tota l'operació com a dividend presumpte.

La norma general antiabús (GAAR) de la secció 245 de l'Income Tax Act també s'aplica. Les congelacions de la secció 86 sense cap finalitat empresarial que no sigui el stripping de superàvit, o que fragmentin artificialment una operació unitària per eludir la secció 84.1, continuen exposades a una revisió de la GAAR.

Mecànica del Dret Corporatiu: Que Exigeix l'OBCA

Un bescanvi d'accions de la secció 86 al Canadà es regeix pel dret fiscal federal, però els passos de dret corporatiu per executar-lo són provincials. A Ontario, una corporació regida per l'OBCA ha de seguir els passos següents per implementar una reorganització de la secció 86:

• Articles d'esmena en virtut de la secció 168 de l'OBCA. Els articles d'esmena creen la nova classe d'accions, estableixen els drets, restriccions, condicions i privilegis de la classe i esmenen els drets de la classe existent si cal.
• Resolució especial dels accionistes en virtut de la secció 170 de l'OBCA. Una resolució especial requereix l'aprovació d'almenys dos terços dels vots emesos en una assemblea d'accionistes degudament convocada.
• Drets de vot de classe en virtut de la secció 170(1) de l'OBCA. Si l'esmena afecta els drets d'una classe d'accions existent, els titulars d'aquesta classe tenen dret a votar per separat com a classe, fins i tot si els articles els neguen d'altra manera un vot.
• Drets de dissidència en virtut de la secció 185 de l'OBCA. Els accionistes que s'oposin a l'esmena poden tenir drets de dissidència i taxació, que obliguen la corporació a pagar el valor just de les seves accions.
• Presentació al ServiceOntario. Els articles d'esmena es presenten a través del Ontario Business Registry.
• Actualitzacions del llibre d'actes i del registre d'accions. El llibre d'actes corporatiu s'actualitza amb la resolució especial, les resolucions dels consellers que autoritzen l'emissió de la nova classe i la cancel·lació de l'antiga classe, i el registre d'accions s'actualitza per reflectir l'intercanvi.

Ometre qualsevol d'aquests passos genera una reorganització defectuosa. La CRA pot llavors argumentar que no s'ha produït cap "reorganització de capital" vàlida, amb el resultat que el rollover de la secció 86 és denegat i el guany de capital es cristal·litza en l'any del presumpte intercanvi.

Errors Habituals en la Secció 86

Fins i tot els professionals amb experiència topen amb les mateixes trampes recurrents en una congelació patrimonial de la secció 86. La llista següent recull les que apareixen amb més freqüència.

Intercanvi parcial. La secció 86 exigeix que el contribuent disposi de totes les accions de la classe rellevant immediatament abans de la reorganització. Deixar una sola acció endarrere inhabilita el rollover.

Accions preferents per sota del VMJ. Si el valor de rescat de les noves accions preferents és inferior al VMJ de les accions antigues intercanviades, la secció 86(2) tracta la diferència com una donació als altres accionistes (habitualment la generació següent o el trust familiar) i presumeix un guany de capital immediat a favor del fundador. La clàusula d'ajust de preu és la protecció estàndard.

Mecànica dels vots i dividends. Els fundadors sovint volen una congelació econòmica però volen conservar el control operatiu. Si les noves accions preferents no es dissenyen amb els drets de vot i dividend correctes, el fundador perd el control de manera inadvertida el dia en que s'emeten les noves accions ordinàries.

Error de CA. L'error tècnic més comú és sobredeclarar el CA de les noves accions preferents perquè coincideixi amb el valor de rescat. El CA del dret corporatiu i el CA fiscal són conceptes diferents; sobredeclarar el CA fiscal desencadena un dividend presumpte de la secció 84(1) en el moment de l'emissió, totalment imposable.

Error de dret corporatiu provincial. Articles no presentats, resolució especial defectuosa o votació de classe no celebrada: la CRA pot argumentar que no s'ha produït cap reorganització vàlida.

Territori de la secció 84.1. Les vendes posteriors a la congelació d'accions preferents a una Holdco vinculada, o els traspassos intergeneracionals no estructurats, poden activar la secció 84.1 i un dividend presumpte per al venedor.

TOSI sobre dividends. Posterior a 2018, els dividends pagats sobre accions preferents de congelació o accions de creixement en mans de membres adults de la família tributen al tipus marginal màxim tret que es satisfaci un criteri d'import exclòs de la secció 120.4. El fraccionament de renda ja no és un benefici per defecte d'una congelació.

Moment de l'EGCV. Una congelació consolida la posició de l'exempció de guanys de capital durant la vida del fundador en virtut de la secció 110.6 (quan les accions d'OpCo qualifiquen com a accions de petita empresa). Congelar massa aviat pot malbaratar l'exempció; congelar massa tard significa que la família perd l'exempció sobre el creixement que ja ha acumulat el fundador.

Preguntes Freqüents

Que és un rollover de la secció 86?

Un rollover de la secció 86 és el bescanvi d'accions permès per la secció 86 de l'Income Tax Act. Un accionista intercanvia totes les accions d'una classe per accions d'una altra classe de la mateixa corporació, de manera diferida fiscalment, en el marc d'una reorganització de capital. No cal cap formulari d'elecció quan es satisfan les condicions estatutàries.

Quina és la diferència entre la secció 85 i la secció 86?

La secció 85 transfereix béns a una corporació diferent i requereix una elecció conjunta al Formulari T2057 amb un import acordat triat dins d'un rang estatutari. La secció 86 intercanvia accions dins de la mateixa corporació i no requereix cap formulari d'elecció. Els professionals sovint combinen les dues: la secció 85 transfereix les accions a una nova Holdco i la secció 86 reclassifica dins de la Holdco.

Un intercanvi de la secció 86 és imposable?

No, sempre que es compleixin les condicions estatutàries. La secció 86 difereix el guany de capital que d'altra manera s'hauria generat en disposar de les accions antigues. L'impost queda diferit fins que les noves accions s'arribin a rescatar o vendre. El boot rebut per sobre de la base de cost ajustada de les accions antigues genera un guany de capital en l'any de l'intercanvi.

Com s'aplica la secció 86 a una congelació patrimonial?

En una congelació patrimonial de la secció 86, el fundador intercanvia accions ordinàries per noves accions preferents amb un valor de rescat equivalent al valor de mercat just actual. A continuació, s'emeten noves accions ordinàries (accions de creixement) als fills, a un trust familiar o a una Holdco a valor nominal. El creixement futur s'acumula en les noves accions ordinàries i l'interès econòmic del fundador queda limitat al valor de rescat de les preferents.

La secció 86 requereix el Formulari T2057?

No. El Formulari T2057 és el formulari d'elecció per a una transferència de béns a una corporació en virtut de la secció 85. La secció 86 no té cap formulari d'elecció equivalent: el rollover és automàtic quan se satisfan les tres condicions estatutàries (reorganització de capital, disposició de totes les accions d'una classe concreta i recepció d'accions de la mateixa corporació).

Fonts i Recursos Oficials

Lleis Federals Citades

1. Income Tax Act, s. 86 (Intercanvi d'accions per un accionista en el marc d'una reorganització de capital)
2. Income Tax Act, s. 85 (Transferència de béns a una corporació per part dels accionistes)
3. Income Tax Act, s. 84(1) (Dividend presumpte per increment del capital aportat)
4. Income Tax Act, s. 84.1 (Venda d'accions entre parts vinculades)
5. Income Tax Act, s. 51 (Béns convertibles)
6. Income Tax Act, s. 110.6 (Exempció de guanys de capital durant la vida)
7. Income Tax Act, s. 120.4 (Impost sobre la renda fraccionada)
8. Income Tax Act, s. 245 (Norma general antiabús)

Lleis d'Ontario Citades 9. Business Corporations Act (Ontario), RSO 1990, c B.16: Text complet

Formularis i Orientació de la CRA 10. Formulari T2057 de la CRA: Elecció sobre la disposició de béns per un contribuent a una corporació canadenca imposable

Portals Governamentals 11. Ontario Business Registry: Presentació d'articles d'esmena

Contacteu amb Hadri Law

Si vostè planeja una congelació patrimonial, una reorganització corporativa o un traspàs d'accions a la generació següent, l'estructura correcta és determinant. Un rollover de la secció 86 sembla senzill sobre el paper, però la interacció amb la secció 85, la secció 84.1, les normes TOSI, l'exempció de guanys de capital durant la vida i el dret corporatiu d'Ontario fa que l'execució no admeti errors.

La pràctica fiscal de Hadri Law la lidera Martina Caunedo, advocada fiscal (Law Society of Ontario, 2024), que aporta 12 anys d'experiència en pràctica fiscal i una especialització en planificació fiscal corporativa, auditories de la CRA i procediments davant del Tax Court. La pràctica corporativa, liderada per la fundadora Nassira El Hadri (Law Society of Ontario, 2021) i l'advocat corporatiu Nicholas Dempsey (Law Society of Ontario, 2018, 90 operacions de compravenda d'actius i accions), gestiona els articles d'esmena, el disseny de classes d'accions i la mecànica de l'OBCA que requereix una congelació patrimonial.

Oferim una consulta inicial gratuïta i atenem els nostres clients en anglès, francès, espanyol i català.

• Telèfon: +1 (437) 974-2374
• Reserva en línia: calendly.com/hadrilaw/free-consultation
• Oficina: First Canadian Place, 100 King Street West, Suite 5700, Toronto, ON

Aquest article és només per a informació general i no constitueix assessorament legal ni fiscal. La seva lectura o ús no crea una relació advocat-client amb Hadri Law Professional Corporation.