En un context empresarial o de M&A, SPA significa «Share Purchase Agreement», és a dir, un contracte de compravenda d'accions. És el contracte mitjançant el qual un comprador adquireix les accions d'una societat de mans dels seus accionistes i assumeix així la titularitat de l'empresa juntament amb els seus actius, contractes i passius. El contracte fixa el preu, les condicions, les declaracions i les indemnitzacions de l'operació.
Si vostè compra o ven una empresa a Ontario, l'SPA sol ser el document central de l'expedient. Gairebé tots els altres documents de l'operació, des dels annexos de divulgació fins a l'agenda de tancament, es construeixen al voltant d'ell. Aquesta guia explica què vol dir la sigla, defineix les clàusules clau que trobarà dins d'un contracte de compravenda d'accions i descriu en què es diferencia un SPA d'un contracte de compravenda d'actius (Asset Purchase Agreement, o APA) i quan s'utilitza cadascun.
Què significa SPA en el món empresarial?
En fusions i adquisicions, SPA gairebé sempre significa contracte de compravenda d'accions. La sigla es reutilitza en alguns altres contextos, i aquí és on sorgeix la confusió.
Vostè pot veure «SPA» emprat per referir-se a:
- Contracte de compravenda d'accions (Share Purchase Agreement), el sentit en M&A i el tema d'aquest article.
- Contracte de venda i compra (Sale and Purchase Agreement), una etiqueta més àmplia usada en béns immobles i en algunes vendes d'actius.
- Contracte de subscripció i compra (Subscription and Purchase Agreement), usat quan un inversor compra accions de nova emissió directament a la societat en lloc de comprar-les a un accionista existent.
La distinció importa. Un contracte de compravenda d'accions transfereix accions existents d'un o de diversos accionistes actuals a un comprador. Un contracte de subscripció crea i emet accions noves, cosa que dilueix els propietaris existents i aporta fons a la societat. Quan algú parla de «l'SPA» en el món del dret societari i de M&A, gairebé sempre es refereix al contracte de compravenda d'accions.
Què és un contracte de compravenda d'accions?
Un contracte de compravenda d'accions és un contracte vinculant mitjançant el qual un comprador (l'adquirent) adquireix les accions d'una societat de mans dels seus accionistes existents (els venedors). Com que el comprador adquireix les accions i no el negoci subjacent, la societat en si no canvia. Conserva els seus actius, els seus contractes, els seus empleats, els seus comptes bancaris, el seu historial fiscal i els seus passius. Només canvia de mans la propietat al capdamunt.
Les parts d'un SPA típic a Ontario són el venedor o els venedors que posseeixen les accions, l'adquirent i, de vegades, la mateixa societat i un o diversos garants. A Ontario, les transferències d'accions es regeixen per la llei constitutiva de la societat, generalment la Business Corporations Act (Ontario), coneguda com a OBCA (Llei de Societats Comercials d'Ontario), o la Canada Business Corporations Act (CBCA, Llei Canadenca de Societats Comercials) per a les societats constituïdes a nivell federal, juntament amb els estatuts de la societat i qualsevol acord entre accionistes.
Aquest darrer punt és important. Moltes societats privades inclouen restriccions a la transferència d'accions en els seus estatuts o en un acord unànime d'accionistes. Abans que un SPA es pugui tancar, aquestes restriccions solen haver de resoldre's, sovint mitjançant una resolució del consell que aprovi la transferència i una renúncia a qualsevol dret de preferència.
Els termes definits i les clàusules clau d'un contracte de compravenda d'accions
La major part de la negociació en qualsevol operació de M&A passa dins d'un grapat de clàusules del contracte de compravenda d'accions. Això és el que fa cadascuna, en llenguatge clar.
Preu de compra i ajustos
La clàusula de preu de compra estableix quant paga el comprador i com. La xifra principal poques vegades és tota la història. Les característiques habituals inclouen:
- Ajust del preu de compra. El preu final sovint s'afina després del tancament segons un objectiu de capital de treball o el deute net de la societat, de manera que el comprador pagui pel negoci tal com està realment a la data de tancament.
- Retenció. Una part del preu es reté, sovint en dipòsit en garantia (escrow), durant un període determinat per cobrir els incompliments que el comprador descobreixi després del tancament.
- Pagament contingent (earn-out). Una part del preu es paga més tard i depèn que el negoci assoleixi objectius de rendiment acordats. El pagament contingent salva la diferència quan el comprador i el venedor no coincideixen sobre el valor del negoci.
Condicions (condicions precedents)
Les condicions són els fets que han d'ocórrer abans que qualsevol de les parts estigui obligada a tancar. De vegades s'anomenen condicions precedents o condicions de tancament. Les condicions típiques inclouen obtenir els consentiments de tercers, rebre les aprovacions reguladores o dels prestadors, completar la diligència deguda a satisfacció del comprador i confirmar que les declaracions del venedor continuen sent exactes en el tancament. Si una condició no es compleix ni s'hi renuncia, la part a qui protegeix sol poder retirar-se.
Declaracions i garanties
Les declaracions i garanties són afirmacions de fet que cada part formula sobre si mateixa i, en el cas del venedor, sobre la societat. El venedor sol declarar que posseeix les accions lliures de càrregues, que els estats financers són exactes, que la societat ha pagat els seus impostos, que és propietària dels seus actius clau, que compleix la llei aplicable i que no existeixen passius ni litigis no divulgats.
Aquestes afirmacions es negocien intensament. El comprador les vol àmplies i de gran abast. El venedor les vol acotades i matisades pel coneixement i la importància relativa. Les declaracions i garanties són el fonament de la indemnització: si una d'elles resulta falsa, el remei del comprador sol canalitzar-se a través de la clàusula d'indemnització.
Compromisos
Els compromisos són promeses de fer o de no fer alguna cosa. Els compromisos previs al tancament regeixen com el venedor opera el negoci entre la signatura i el tancament, per exemple la promesa de continuar operant en el curs normal del negoci i de no assumir nou deute. Els compromisos posteriors al tancament poden incloure una promesa de no competència o de no captació per part del venedor, així com cooperació en les declaracions fiscals.
Indemnitzacions
La clàusula d'indemnització és on es reparteix el risc després del tancament. Si una declaració resulta falsa o s'incompleix un compromís, la indemnització indica qui paga, quant i durant quant de temps. Tres conceptes fan la major part de la feina:
- Període de supervivència. El temps durant el qual les declaracions romanen «vigents» després del tancament. Les declaracions generals solen sobreviure de 12 a 24 mesos; les declaracions fiscals i altres de fonamentals solen sobreviure més temps.
- Sostre. L'import màxim que el venedor pot veure's obligat a pagar sota la indemnització, sovint un percentatge del preu de compra.
- Franquícia (llindar). Un llindar mínim de pèrdues que el comprador ha d'absorbir abans de poder reclamar, cosa que evita disputes per imports petits.
Aquestes xifres són condicions comercials fixades per negociació, no per llei, de manera que varien d'una operació a una altra.
Tancament i lliuraments de tancament
La clàusula de tancament fixa l'hora, la data i el lloc del tancament i enumera el que cada part ha de lliurar. Per al venedor, això sol significar les transferències d'accions signades, els certificats d'accions actualitzats o una confirmació del registre electrònic, les renúncies de directors i càrrecs, els llibres d'actes societaris i qualsevol consentiment de tercers requerit. Per al comprador, sol significar el pagament del preu de compra. L'agenda de tancament, una llista de verificació de cada lliurament, és el full de ruta pràctic per al dia en què es concreta l'operació.
SPA contra APA: contracte de compravenda d'accions o d'actius
La contrapart natural del contracte de compravenda d'accions és el contracte de compravenda d'actius, o APA. La diferència entre un SPA i un APA és una de les primeres decisions d'estructuració en qualsevol venda d'empresa, i canvia els impostos, els passius i la documentació.
En una compra d'accions, el comprador adquireix les accions de la societat. L'empresa continua exactament igual que abans, només que sota nova propietat. Com que la persona jurídica no canvia, els seus passius, inclosos els desconeguts o contingents, romanen amb ella. El comprador hereta indirectament aquest historial.
En una compra d'actius, el comprador adquireix actius seleccionats del negoci, com ara equips, inventari, fons de comerç (goodwill) i contractes, i en general assumeix només els passius que accepta prendre. La closca societària, i la majoria dels seus passius històrics, roman amb el venedor.
| Factor | Compra d'accions (SPA) | Compra d'actius (APA) |
|---|---|---|
| Què es transfereix | Les accions de la societat | Actius seleccionats i passius assumits |
| Passius | El comprador hereta l'historial de la societat | El comprador pren només els passius assumits |
| Consentiments de tercers | Sovint menys, però atenció a les clàusules de canvi de control | Cada contracte pot requerir cessió i consentiment |
| Continuïtat | La societat conserva el seu nom, contractes i permisos | Contractes i permisos poden haver de refer-se |
| Preferència fiscal típica | Sol afavorir el venedor | Sol afavorir el comprador |
Una nota pròpia d'Ontario per a les vendes d'actius: la Bulk Sales Act (Ontario), que abans afegia un pas d'avís als creditors en les vendes d'actius, va ser derogada el 2017. Les compres d'actius a Ontario ja no porten aquest requisit, cosa que va simplificar el procés.
Quan s'utilitza cadascun en M&A d'Ontario
No existeix una estructura universalment correcta. L'elecció entre una venda d'accions i una venda d'actius sol dependre dels impostos i de la responsabilitat, i el comprador i el venedor sovint parteixen de posicions oposades.
Per què un venedor sol preferir una venda d'accions. Un particular que ven les accions d'una societat privada sota control canadenc que compleix els requisits pot de vegades reclamar l'exempció vitalícia de guanys de capital (Lifetime Capital Gains Exemption, LCGE), que protegeix de l'impost una part important del guany. El límit de la LCGE per a accions qualificades de petita empresa és d'1 250 000 $ per a les disposicions el 2025. Aquest possible estalvi fiscal és una raó principal per la qual els venedors empenyen cap a una estructura d'accions.
Per què un comprador sol preferir una venda d'actius. Comprar actius permet al comprador deixar enrere els passius no desitjats i pot permetre un increment («bump») del cost fiscal dels béns amortitzables, cosa que genera deduccions futures. Als compradors també els agrada el perfil de responsabilitat més net que resulta de triar quines obligacions assumir.
Dues disposicions fiscals solen aparèixer en les vendes d'accions d'Ontario i mereixen assessorament primerenc:
- L'article 84.1 de la Income Tax Act (Llei de l'Impost sobre la Renda) és una norma antielusió que pot convertir el que sembla un guany de capital avantatjós en termes fiscals en un dividend gravable quan es venen accions a una societat amb la qual existeix un vincle de dependència. Afecta sovint les transferències intergeneracionals i entre parts relacionades.
- L'article 116 de la Income Tax Act s'aplica quan un venedor no resident ven accions que constitueixen propietat canadenca gravable. El comprador pot quedar responsable de la retenció d'impostos llevat que el venedor lliuri un certificat de compliment; per això una obligació sota l'article 116 s'ha d'assenyalar abans del tancament.
Com que l'estructura determina el resultat fiscal, la decisió entre SPA i APA es pren idealment amb assessorament legal i fiscal primerenc, abans que una carta d'intencions fixi una direcció.
Preguntes relacionades
És vinculant un contracte de compravenda d'accions?
Sí. Un cop ambdues parts signen, un contracte de compravenda d'accions és un contracte vinculant exigible sota el dret contractual d'Ontario. Molts SPA es signen primer i es tanquen més tard, amb l'obligació de completar l'operació subjecta a les condicions del contracte. Mentre aquestes condicions no es compleixin o no s'hi renunciï, el tancament pot continuar sent condicional.
Qui prepara el contracte de compravenda d'accions?
Per convenció, l'advocat del comprador sol preparar el primer esborrany de l'SPA, i l'advocat del venedor el revisa i el negocia. La part que redacta l'esborrany tendeix a partir de condicions favorables al seu client, cosa que és una de les raons per les quals cada part hauria de tenir el seu propi advocat en lloc de compartir-ne un de sol.
Quina diferència hi ha entre un SPA i una carta d'intencions?
Una carta d'intencions (LOI) és un document breu, majoritàriament no vinculant, que registra les condicions principals i la intenció de les parts de negociar una operació. L'SPA és el contracte complet i vinculant que el segueix. La carta d'intencions sovint conté algunes clàusules vinculants, com ara la confidencialitat i l'exclusivitat, però les condicions legals detallades es troben a l'SPA.
Cal un advocat per a un contracte de compravenda d'accions a Ontario?
Cap llei obliga a recórrer a un advocat, però un contracte de compravenda d'accions reparteix un risc financer i legal important a través de les seves declaracions, les seves indemnitzacions i la seva estructuració fiscal. Els errors en aquestes clàusules poden resultar costosos i difícils de desfer després del tancament. La majoria de compradors i venedors contracten un advocat per redactar o revisar l'SPA i gestionar el tancament.
Fonts i recursos oficials
Lleis d'Ontario citades
Lleis federals citades 2. Canada Business Corporations Act, RSC 1985, c C-44 (CBCA) 3. Income Tax Act, article 84.1 (vendes d'accions amb vincle de dependència) 4. Income Tax Act, article 116 (disposició per no residents)
Guies de la CRA 5. CRA: guanys de capital (T4037), inclosa l'exempció vitalícia de guanys de capital 6. CRA: procediments de l'article 116 per a disposicions per no residents (IC72-17R6)
Recursos útils 7. Registre d'Empreses d'Ontario
Contacti amb Hadri Law
Tant si compra com si ven una empresa, el contracte de compravenda d'accions és on el preu, el risc i l'estructura fiscal es troben. Redactar bé les clàusules, i triar entre una venda d'accions i una venda d'actius, és molt més senzill amb assessorament abans de signar que després del tancament. El nostre equip assessora empreses d'Ontario en operacions de venda d'accions i d'actius i en els acords entre accionistes que sovint els acompanyen.
La fundadora de Hadri Law, Nassira El Hadri (Col·legi d'Advocats d'Ontario, 2021), assessora en operacions de M&A i de finançament, i l'equip corporatiu del despatx ha treballat en un nombre considerable de vendes d'actius i d'accions.
Oferim una consulta gratuïta i atenem els nostres clients en anglès, francès, espanyol i català.
- Telèfon: +1 (437) 974-2374
- Reserva en línia: calendly.com/hadrilaw/free-consultation
- Oficina: First Canadian Place, 100 King Street West, Suite 5700, Toronto, ON
Aquest article és només a títol informatiu i no constitueix assessorament legal. Llegir-lo o basar-s'hi no crea cap relació advocat-client amb Hadri Law Professional Corporation.
