Habitualment no. Un cop el venedor signa un contracte de compravenda d'actius o d'accions i les seves condicions es compleixen o s'hi renuncia, el contracte és vinculant, i fer-se enrere constitueix un incompliment. Un venedor només pot sortir de l'operació de manera legal si una condició suspensiva no es compleix, si s'activa un dret de resolució vàlid, o si totes dues parts acorden cancel·lar el negoci.
Aquesta resposta breu cobreix la majoria de situacions, però la pregunta poques vegades és tan senzilla com sembla. Una operació signada encara es pot enfonsar per motius legítims, i les conseqüències d'un abandonament injustificat depenen del que el comprador decideixi fer a continuació. Aquesta guia explica quan un contracte de compravenda d'una empresa esdevé vinculant a Ontario, les escasses vies de sortida que té un venedor, i els recursos que un comprador pot exercir quan un venedor intenta desdir-se abans del tancament.
Quan és vinculant un contracte de compravenda d'empresa?
A Ontario, la venda d'una empresa se sol documentar mitjançant un contracte de compravenda d'actius (en què el comprador adquireix actius concrets) o un contracte de compravenda d'accions (en què el comprador adquireix les accions de la societat propietària de l'empresa). Tots dos són contractes vinculants un cop signats. L'etiqueta no altera el principi bàsic: un contracte signat que compleix els requisits de formació obliga totes dues parts.
Perquè un contracte sigui exigible, hi han de concórrer quatre elements: una oferta, una acceptació, una contraprestació (alguna cosa de valor que s'intercanvia per cada part) i la certesa dels termes essencials. En la venda d'una empresa, els termes essencials inclouen el preu de compra, l'objecte de la venda i la data de tancament. Quan aquests termes queden fixats i totes dues parts han signat, el contracte és exigible. Cap de les parts no pot canviar d'opinió sense més.
De vegades es pressuposa que una operació no és real fins al tancament, quan els diners i les claus canvien de mans. Això és incorrecte. El tancament és el compliment del contracte, no la seva formació. L'obligació vinculant neix amb la signatura. Retirar-se entre la signatura i el tancament, sense un dret contractual per fer-ho, és un incompliment d'un contracte ja existent.
La carta d'intencions és diferent
Abans de signar un contracte de compravenda complet, les parts solen signar una carta d'intencions o un full de termes que descriu l'operació proposada. La majoria de cartes d'intencions són deliberadament no vinculants pel que fa als termes comercials centrals, i només algunes disposicions (confidencialitat, exclusivitat i l'obligació de negociar de bona fe) estan destinades a obligar. Si un venedor es retira en l'etapa de la carta d'intencions, l'anàlisi és molt diferent i, en general, força més indulgent amb ell. Les regles d'aquest article s'apliquen a un contracte de compravenda signat i vinculant, no a una carta d'intencions no vinculant.
Condicions suspensives: quan el venedor encara es pot fer enrere
La sortida legal més habitual és una condició suspensiva no complerta. Una condició suspensiva és quelcom que ha de passar abans que una part quedi obligada a tancar. Si una condició genuïna no es compleix dins del termini acordat, l'operació es pot resoldre sense que ningú incorri en incompliment.
Les condicions suspensives habituals en la venda d'una empresa inclouen:
- Finançament. Que el comprador obtingui un finançament acceptable per costejar la compra.
- Diligència deguda. Que el comprador quedi satisfet amb la seva revisió de l'empresa, sovint expressada com una condició de satisfacció.
- Autorització reguladora. Les aprovacions sota lleis com la Competition Act (Llei de Competència), revisades pel Competition Bureau (Oficina de Competència), quan l'operació supera els llindars de notificació.
- Consentiments de tercers. El consentiment de l'arrendador per cedir un arrendament, el consentiment de clients o proveïdors clau, o els consentiments dels prestadors.
- Aprovació del consell o dels accionistes. Les aprovacions internes de qualsevol de les parts.
Hi ha dos punts que importen aquí. Primer, les condicions se solen incorporar en benefici d'una sola part, i aquesta part pot optar per renunciar a la condició i tirar endavant. Una condició de finançament en benefici del comprador, per exemple, pot ser renunciada pel comprador, però no pot servir al venedor d'excusa per sortir. Un venedor no pot invocar una condició que existeix per a la protecció del comprador a fi d'escapar de l'operació.
Segon, hi ha una diferència entre una operació que encara és veritablement condicional i una que ja ha esdevingut ferma. Un cop les condicions es compleixen o s'hi renuncia, el contracte esdevé incondicional, i la finestra per retirar-se es tanca. Molts contractes també inclouen una data límit (també anomenada data límit final): si el tancament no s'ha produït en aquesta data, qualsevol de les parts pot resoldre. Un venedor que vulgui sortir hauria de revisar el contracte amb cura per saber quines condicions continuen obertes, a qui beneficien i si la data límit ja ha passat.
Clàusules de canvi advers significatiu (MAC)
Una clàusula de canvi advers significatiu, de vegades anomenada clàusula d'efecte advers significatiu, permet a una part negar-se a tancar si quelcom danya greument l'empresa objectiu entre la signatura i el tancament. Els venedors de vegades intenten invocar la imatge inversa, al·legant que un canvi en la seva pròpia situació justifica una sortida, però aquestes clàusules se solen redactar per protegir el comprador.
El llindar per activar una clàusula MAC és alt. Els tribunals canadencs han deixat clar que un comprador no pot escapar d'una operació per una desacceleració ordinària o una caiguda temporal del rendiment. En la decisió canadenca de referència sobre el tema, el Ontario Superior Court of Justice (Tribunal Superior de Justícia d'Ontario), en el cas Fairstone Financial Holdings Inc. c. Duo Bank of Canada, va sostenir que un canvi ha de ser inesperat, ha d'amenaçar els guanys de manera significativa mesurat al llarg d'un període comercialment raonable, i es valora d'acord amb el text precís de la clàusula. El tribunal també va donar efecte a les exclusions del contracte, que deixaven fora les condicions econòmiques generals i pròpies del sector, inclosos els efectes d'una pandèmia, llevat que l'empresa objectiu es veiés afectada de manera desproporcionada respecte d'altres actors del seu sector.
Per a un venedor, la conclusió pràctica és que una clàusula MAC poques vegades és una via d'escapament fiable. Aquestes clàusules es negocien intensament, depenen dels fets i els tribunals les interpreten de manera estricta. Un venedor que vulgui invocar-la necessita assessorament jurídic acurat abans d'actuar.
Incompliment anticipat i repudi
Què passa quan un venedor assenyala, abans de la data de tancament, que no completarà la venda? Això és un incompliment anticipat, també anomenat repudi. El venedor no cal que realment deixi de tancar; n'hi ha prou amb una declaració clara o una conducta que demostri que no té intenció d'honorar el contracte.
Quan un venedor repudia, el comprador s'enfronta a una elecció. La part innocent pot:
- Acceptar el repudi, tractar el contracte com a finalitzat i reclamar danys i perjudicis; o
- Confirmar el contracte, mantenir-lo vigent i obligar el venedor al tancament, tot conservant el dret a reclamar si el venedor continua negant-se a complir.
Aquesta elecció és important i s'ha de fer amb cura. Si el comprador accepta el repudi, però un tribunal conclou després que la conducta del venedor no equivalia realment a un repudi, el comprador podria incórrer ell mateix en un incompliment indegut. La via més segura quasi sempre consisteix a enviar un avís escrit clar, confirmar que el comprador està a punt, disposat i en condicions de tancar, i exigir el compliment, en lloc de retirar-se per frustració. L'elecció del recurs es desprèn aleshores de la resposta del venedor.
Recursos del comprador: execució específica o danys i perjudicis
Quan un venedor incompleix un contracte signat, el comprador disposa de dos recursos principals: els danys i perjudicis o l'execució específica.
Els danys i perjudicis són el recurs per defecte. El tribunal concedeix una suma de diners per col·locar el comprador en la posició en què s'hauria trobat si la venda s'hagués tancat. Això sol equivaler a la diferència entre el preu del contracte i el valor de mercat de l'empresa, més les pèrdues conseqüents provades. Els danys i perjudicis funcionen bé quan el comprador pot trobar una empresa comparable en un altre lloc.
L'execució específica és una ordre judicial que obliga el venedor a completar realment la venda. És un recurs d'equitat, discrecional, que els tribunals només concedeixen quan els danys i perjudicis són insuficients, normalment perquè l'objecte de la venda és únic. La Cort Suprema del Canadà, en el cas Semelhago c. Paramadevan, va resoldre que l'execució específica no s'ha de concedir de manera automàtica, ni tan sols per a un bé immoble, i que cal demostrar que el bé és únic fins al punt que un substitut no estigui fàcilment disponible. La part que sol·licita el recurs ha d'aportar prova d'aquest caràcter únic. Aquest criteri determina com s'aplica l'execució específica a Ontario a les vendes d'empreses.
Per a una empresa, el caràcter únic pot sorgir quan l'objectiu és veritablement insubstituïble: una empresa amb actius estratègics que el comprador no pot obtenir en un altre lloc, una ubicació concreta, un fons de comerç construït pel propietari, o una participació que el comprador necessita combinar amb les seves operacions existents. Una empresa genèrica, amb moltes alternatives comparables al mercat, és molt menys probable que es qualifiqui. Com que el recurs és discrecional, cap resultat no està garantit, i el comprador ha de demostrar que va acudir al tribunal a punt per complir la seva pròpia part.
Quan l'operació implica un terreny, el comprador pot inscriure un certificat de litigi pendent contra el títol per preservar l'statu quo mentre es resol la disputa. El comprador també pot sol·licitar una mesura cautelar per impedir que el venedor vengui l'empresa a un tercer abans que es decideixi el cas. Són eines poderoses, però exigeixen una actuació ràpida i una reclamació de fons sòlida.
Dipòsits i confiscació
La majoria de vendes d'empreses impliquen un dipòsit pagat pel comprador. Un dipòsit és més que un pagament parcial; representa una garantia que el comprador complirà la seva part del tracte. Aquesta distinció determina què passa amb el dipòsit quan una operació s'enfonsa.
Si és el venedor qui incompleix, el comprador normalment té dret que se li retorni el dipòsit i pot, a més, reclamar danys i perjudicis per l'incompliment. El venedor no pot quedar-se amb un dipòsit d'una operació que va abandonar sense justificació.
Si és el comprador qui incompleix i es nega a tancar, el dipòsit es pot confiscar a favor del venedor. Els tribunals d'Ontario reconeixen de fa temps que un veritable dipòsit es pot confiscar com a conseqüència de l'incompliment del comprador, fins i tot quan el venedor va patir poca o cap pèrdua real, perquè el dipòsit serveix de penyora de compliment. Dit això, la confiscació no és automàtica en tots els casos. Un comprador pot demanar al tribunal que l'eximeixi de la confiscació quan l'import és del tot desproporcionat respecte de la pèrdua del venedor i resultaria abusiu permetre que aquest el conservi. Que un pagament sigui un veritable dipòsit o un simple pagament parcial depèn del text del contracte, cosa que és una raó més per la qual la redacció importa.
Passos pràctics per a cada part
Si vostè és un venedor que vol sortir, no es limiti a anunciar que cancel·la. Comenci per revisar el contracte per detectar qualsevol condició suspensiva no complerta que el beneficiï, un dret de resolució vàlid o una data límit ja passada. Si no existeix una sortida legal, la via més assenyada sol ser negociar un alliberament mutu amb el comprador, cosa que pot implicar compensar-lo a canvi del seu consentiment per a la retirada. Actuar de manera unilateral l'exposa a una reclamació per danys i perjudicis o a una ordre que l'obligui a completar la venda.
Si vostè és un comprador que s'enfronta a un venedor que es fa enrere de la venda de l'empresa, actuï amb rapidesa i deliberació. Conservi totes les comunicacions, enviï un avís escrit que confirmi que està a punt, disposat i en condicions de tancar, i obtingui assessorament jurídic abans d'escollir el seu recurs. El temps apressa: d'acord amb la Limitations Act, 2002 (Llei de Prescripció de 2002) d'Ontario, una acció s'ha d'iniciar, en general, dins dels dos anys següents al dia en què va saber, o hauria d'haver sabut, de l'incompliment. Si l'empresa és única i vostè la vol a ella en lloc de diners, invocar l'execució específica i preservar l'statu quo a temps pot ser decisiu.
Preguntes freqüents
Pot un venedor canviar d'opinió després de signar un contracte de compravenda?
No de manera legal, en la majoria dels casos. Un contracte signat de compravenda d'actius o d'accions és vinculant a Ontario. Un cop les seves condicions es compleixen o s'hi renuncia, un venedor que canvia d'opinió incompleix i pot ser demandat per danys i perjudicis o, quan l'empresa és única, obligat a completar la venda.
Què passa si un venedor incompleix un contracte de compravenda a Ontario?
El comprador pot reclamar danys i perjudicis per recuperar la pèrdua econòmica causada per la venda fallida, o sol·licitar l'execució específica per forçar el tancament quan l'empresa és única. El comprador també té normalment dret a la devolució del seu dipòsit. Les accions s'han d'iniciar, en general, dins dels dos anys següents a l'incompliment.
Pot un comprador obligar un venedor a completar la venda d'una empresa?
De vegades. Un tribunal pot ordenar l'execució específica, obligant el venedor a tancar, però només quan els danys i perjudicis són insuficients perquè l'empresa és veritablement única i difícil de reemplaçar. El recurs és discrecional: el tribunal sospesa els fets i la mateixa disposició del comprador a complir abans de concedir-lo.
Es queda el venedor amb el dipòsit si l'operació fracassa?
Depèn de qui tingui la culpa. Si el venedor incompleix, el comprador normalment recupera el seu dipòsit més danys i perjudicis. Si el comprador incompleix i es nega a tancar, el dipòsit es pot confiscar a favor del venedor, subjecte al dret del comprador de demanar al tribunal que l'eximeixi de la confiscació quan l'import és desproporcionat.
Què és l'incompliment anticipat d'un contracte?
L'incompliment anticipat es produeix quan una part deixa clar, abans de la data de compliment, que no honorarà el contracte. En la venda d'una empresa, un venedor que assenyala que no tancarà comet un incompliment anticipat. El comprador pot aleshores acceptar el repudi i demandar, o confirmar el contracte i obligar el venedor al tancament.
Fonts i recursos oficials
Lleis d'Ontario citades
- Limitations Act, 2002, SO 2002, c 24, Sch B: termini de prescripció bàsic (art. 4)
- Courts of Justice Act, RSO 1990, c C.43: recursos d'equitat i mesures cautelars
Lleis federals citades 3. Competition Act, RSC 1985, c C-34: notificació de fusions
Orientació governamental 4. Competition Bureau Canada: panorama del procés de revisió de fusions
Jurisprudència 5. Semelhago c. Paramadevan, 1996 CanLII 209 (SCC): execució específica i caràcter únic 6. Fairstone Financial Holdings Inc. c. Duo Bank of Canada, 2020 ONSC 7397 (CanLII): efecte advers significatiu
Contacte amb Hadri Law
Un contracte de compravenda d'empresa signat és un compromís vinculant, i un venedor que intenta retirar-se abans del tancament, o un comprador que s'esforça per sostenir l'operació, s'enfronta a decisions amb conseqüències financeres i jurídiques reals. Tant si busca fer complir una operació, com defensar una resolució o avaluar si una condició suspensiva o una clàusula MAC li dona una sortida, obtenir assessorament a temps protegeix la seva posició. El nostre equip assessora tant en fusions i adquisicions com en venda d'accions, del costat del comprador i del venedor.
La fundadora de Hadri Law, Nassira El Hadri (Law Society of Ontario, 2021), assessora empreses d'Ontario en M&A, vendes d'actius i d'accions, i disputes contractuals comercials, amb experiència prèvia assessorant bancs i cooperatives de crèdit i anys en recuperació de deute garantit i no garantit arreu del Canadà.
Oferim una consulta gratuïta i atenem els nostres clients en anglès, francès, espanyol i català.
- Telèfon: +1 (437) 974-2374
- Reservi en línia: calendly.com/hadrilaw/free-consultation
- Oficina: First Canadian Place, 100 King Street West, Suite 5700, Toronto, ON
Aquest article és només amb finalitats informatives i no constitueix assessorament legal. Llegir-lo o basar-s'hi no crea una relació advocat-client amb Hadri Law Professional Corporation.
