Artículo 86 de la *Income Tax Act*: La Reorganización Accionaria detrás del Congelamiento Patrimonial en Canadá

El artículo 86 de la Income Tax Act (Ley del Impuesto sobre la Renta) es un diferimiento fiscal que permite a un accionista intercambiar todas las acciones de una clase por acciones de una nueva clase de la misma corporación, sin pagar impuestos en el año de la reorganización. Es la base legislativa del congelamiento patrimonial canadiense y de las reclasificaciones internas de acciones, y a diferencia del artículo 85, no requiere formulario de elección cuando se cumplen las condiciones legales.

Para los propietarios-gestores canadienses, el artículo 86 de la Income Tax Act es una de las herramientas más útiles en la planificación fiscal corporativa. Permite que el fundador fije el valor actual de una empresa privada al valor de mercado justo (FMV, por sus siglas en inglés) de hoy, y transfiera el crecimiento futuro a la siguiente generación o a un fideicomiso familiar. No se paga impuesto sobre la ganancia de capital subyacente en el año de la reorganización. Esta guía explica cómo funciona el diferimiento del artículo 86, lo compara con el artículo 85, detalla el congelamiento patrimonial paso a paso, y señala las trampas de los artículos 84.1 y 84(1) que sorprenden a los desprevenidos.

¿Qué es el Artículo 86 de la Income Tax Act?

El artículo 86 de la Income Tax Act permite un intercambio de acciones de una clase por acciones de otra clase (y, opcionalmente, otra contraprestación denominada "boot") de la misma corporación, con diferimiento fiscal. El intercambio debe producirse en el marco de una "reorganización del capital" de la corporación, y el contribuyente debe disponer de todas las acciones de la clase particular que mantenía inmediatamente antes del intercambio.

Para que el diferimiento del artículo 86 se aplique automáticamente, deben cumplirse tres condiciones:

1. Debe haber una reorganización del capital de la corporación. En Ontario, esto implica habitualmente la presentación de artículos de modificación ante el registro provincial conforme al artículo 168 de la Business Corporations Act (OBCA), RSO 1990, c B.16, mediante la cual se crea o modifica una clase de acciones.
2. El contribuyente debe disponer de todas las acciones de una clase particular que mantenía inmediatamente antes de la reorganización. Un intercambio parcial no califica.
3. El contribuyente debe recibir, como contraprestación, acciones de cualquier clase de la misma corporación. Se permite el "boot", pero, como se explica más adelante, tiene consecuencias fiscales si supera la base de costo ajustado (ACB, por sus siglas en inglés) de las acciones antiguas.

Lo que hace el artículo 86 es diferir la ganancia de capital que, de lo contrario, se generaría al disponer de las acciones antiguas. Lo que no hace es modificar el negocio subyacente, fusionar dos corporaciones ni eliminar la exposición fiscal futura: simplemente desplaza el momento en que surge esa obligación.

Cómo Funciona la Reorganización del Artículo 86: Mecánica del ACB y del Capital Integrado

La mecánica de una reorganización conforme al artículo 86 gira en torno a dos atributos fiscales que se traspasan a las nuevas acciones: la base de costo ajustado (ACB) y el capital integrado pagado (PUC, por sus siglas en inglés). Un error en cualquiera de estos dos conceptos es el error técnico más frecuente en una reorganización corporativa con diferimiento fiscal, y la misma mecánica se aplica a todo intercambio de acciones en Canadá bajo esta disposición.

ACB de las nuevas acciones. Conforme al artículo 86(1)(c), el ACB de las nuevas acciones equivale al ACB de las acciones antiguas, menos el valor de mercado justo de cualquier contraprestación no accionaria (boot) recibida. Si el boot supera el ACB de las acciones antiguas, el exceso constituye una ganancia de capital en el año del intercambio.

PUC de las nuevas acciones. Conforme al artículo 86(2.1), el PUC de las nuevas acciones se reduce de modo que el PUC total de todas las nuevas acciones no supere el PUC de las acciones antiguas (con ciertos ajustes). El PUC indicado en los artículos de constitución bajo el derecho corporativo provincial no es la cifra determinante a efectos fiscales. El PUC fiscal es la cifra que la Income Tax Act permite a la corporación devolver a los accionistas libre de impuestos. Si la corporación sobrevalúa el PUC de las nuevas acciones, puede surgir un dividendo presunto conforme al artículo 84(1) en el momento de la emisión, que resulta gravable para el accionista.

Un ejemplo concreto: un fundador posee acciones ordinarias de OpCo con un FMV de $5.000.000, un ACB de $100 y un PUC de $100. Mediante una reorganización conforme al artículo 86, el fundador intercambia esas acciones ordinarias por nuevas acciones preferentes con un valor de rescate de $5.000.000, derechos de voto y un derecho de dividendo no acumulativo. El ACB de las nuevas acciones preferentes es $100 (el ACB de las acciones ordinarias antiguas). El PUC fiscal de las nuevas acciones preferentes es también $100, aunque el valor de rescate sea $5.000.000. No se activa ninguna ganancia de capital en el intercambio. La ganancia latente de $4.999.900 queda dentro de las acciones preferentes y solo se materializará cuando el fundador las rescate o las venda a un tercero.

El Congelamiento Patrimonial del Artículo 86: El Uso por Excelencia de esta Reorganización

El congelamiento patrimonial conforme al artículo 86 es la aplicación canadiense más habitual de este diferimiento fiscal. El objetivo es fijar el valor actual del negocio a nombre del fundador, al tiempo que el crecimiento futuro se acumula a favor de los hijos, un fideicomiso familiar o una sociedad holding (Holdco).

El congelamiento interno estándar bajo el artículo 86 funciona de la siguiente manera:

1. Punto de partida. El fundador posee el 100% de las acciones ordinarias de OpCo, FMV $5.000.000, ACB $100, PUC $100.
2. Artículos de modificación. La corporación presenta artículos de modificación conforme al artículo 168 de la OBCA, creando una nueva clase de acciones preferentes. Las preferentes se diseñan con tres características clave: (a) un valor de rescate equivalente al FMV actual de OpCo, (b) derechos de voto (a menudo votos múltiples por acción) para que el fundador conserve el control de la gobernanza, y (c) un derecho de dividendo discrecional o fijo.
3. Intercambio conforme al artículo 86. El fundador intercambia todas las acciones ordinarias por las nuevas acciones preferentes bajo el artículo 86. No se presenta ningún formulario de elección. Las acciones preferentes del congelamiento tienen un ACB y un PUC de $100 y un valor de rescate de $5.000.000.
4. Nuevas acciones de crecimiento. OpCo emite nuevas acciones ordinarias (las acciones de crecimiento) a valor nominal a un fideicomiso familiar, a la siguiente generación directamente o a una Holdco. Dado que el valor de OpCo queda íntegramente reflejado en el valor de rescate de las preferentes, las nuevas acciones ordinarias se emiten a valor de suscripción nominal: toda la apreciación futura se acumula en ellas.
5. Cláusula de ajuste de precio. Los documentos del congelamiento incluyen una cláusula de ajuste de precio, de modo que si la Canada Revenue Agency (CRA) impugna con éxito el FMV de OpCo en una auditoría, el valor de rescate de las preferentes se ajusta automáticamente al FMV correcto. Sin esta cláusula, una impugnación del FMV por parte de la CRA puede activar una donación presunta conforme al artículo 86(2) y una ganancia de capital inmediata.

El resultado: el interés económico del fundador en OpCo queda limitado a $5.000.000 (el valor de rescate de las preferentes), y cada dólar de crecimiento por encima de $5.000.000 se acumula en el fideicomiso familiar o en los accionistas de la siguiente generación. La ganancia de capital del congelamiento en sí queda diferida. La distribución de ingresos en dividendos pagados a los nuevos accionistas ordinarios está ahora sujeta a las normas sobre impuesto sobre ingresos divididos (TOSI) posteriores a 2018, contempladas en el artículo 120.4 de la Income Tax Act, que redujeron significativamente el margen de planificación pero no lo eliminaron para los montos excluidos.

Artículo 85 vs. Artículo 86: ¿Cuál Diferimiento Fiscal Corresponde Usar?

La comparación entre el artículo 86 y el artículo 85 es la decisión más frecuente en una reorganización corporativa canadiense. Ambas disposiciones parecen similares en superficie, pero operan sobre hechos diferentes.

El artículo 85 regula una transferencia de bienes a una corporación, habitualmente una nueva Holdco o una sociedad hermana. Requiere una elección conjunta presentada en el Formulario T2057 (o T2058 para sociedades colectivas) dentro de los plazos previstos, y el cedente y la corporación eligen conjuntamente un "monto acordado" dentro de un rango legal. El artículo 85 es la herramienta principal para las reorganizaciones de transferencia descendente, los traspasos a una Holdco y los diferimientos de activos a una nueva entidad corporativa.

El artículo 86 regula un intercambio de acciones dentro de la misma corporación. No requiere formulario de elección. No existe un monto acordado: el diferimiento opera automáticamente cuando se cumplen las condiciones legales. El artículo 86 es la herramienta principal para las reorganizaciones internas y los congelamientos patrimoniales dentro de una sola corporación.

La matriz de decisión práctica:

En la práctica, ambas disposiciones se utilizan de forma combinada con frecuencia. Un congelamiento en Holdco clásico comienza con un traspaso descendente de las acciones de OpCo a una nueva Holdco bajo el artículo 85, seguido de una reclasificación interna bajo el artículo 86 dentro de Holdco para cristalizar el congelamiento. La combinación preserva la exención vitalicia de ganancias de capital (LCGE, por sus siglas en inglés) del fundador bajo el artículo 110.6 (cuando las acciones de OpCo son acciones calificadas de sociedad de pequeñas empresas) y fija el valor del congelamiento dentro de Holdco.

Una tercera opción es el artículo 51 de la Income Tax Act, que aplica cuando el intercambio de acciones se produce en virtud de un derecho de conversión contractual (por ejemplo, la conversión de un bono convertible en acciones). El artículo 51 es el instrumento adecuado para esos hechos y no requiere la "reorganización del capital" formal que exige el artículo 86.

Artículo 84.1 y la Interacción con las Normas Antielusión

El artículo 84.1 de la Income Tax Act es la norma antivaciamiento de excedentes. Se aplica cuando un particular residente en Canadá transfiere acciones de una corporación residente en Canadá a otra corporación con la que el particular no negocia en condiciones de plena competencia, y esa otra corporación está vinculada con la corporación cuyas acciones se transfieren. Cuando aplica, el artículo 84.1 puede reducir el PUC de las acciones recibidas. También puede presuponer un dividendo equivalente a la contraprestación no accionaria recibida por encima del mayor valor entre el ACB y el PUC de las acciones transferidas.

Una reorganización conforme al artículo 86 por sí sola no activa el artículo 84.1, ya que se trata de un intercambio dentro de la misma corporación: no hay transferencia a una corporación relacionada. La trampa surge cuando un congelamiento del artículo 86 se combina con una venta posterior de las acciones preferentes del congelamiento a una Holdco relacionada, o cuando el congelamiento forma parte de una transferencia intergeneracional del negocio a la Holdco de un hijo.

Las modificaciones de la Ley C-208 (sancionada el 29 de junio de 2021) y las modificaciones adicionales de la Ley C-59 (sancionada el 20 de junio de 2024, aplicables en general a transacciones realizadas a partir del 1 de enero de 2024) transformaron el panorama de las transferencias intergeneracionales. El artículo 84.1(2)(e) ahora distingue entre transferencias intergeneracionales "inmediatas" y "graduales", cada una con condiciones detalladas sobre control, períodos de transición de titularidad, participación de los padres y roles de los miembros de la familia en el negocio. Un congelamiento intergeneracional mal estructurado puede hacer caer la excepción del artículo 84.1 y recaracterizar la operación completa como un dividendo presunto.

La norma general antiabuso (GAAR) del artículo 245 de la Income Tax Act también aplica. Los congelamientos del artículo 86 que carezcan de propósito comercial más allá del vaciamiento de excedentes, o que fragmenten artificialmente una sola operación para eludir el artículo 84.1, siguen siendo vulnerables a una reclasificación por parte de la CRA.

Mecánica Corporativa: Lo que Exige la OBCA

Un intercambio de acciones bajo el artículo 86 en Canadá se rige por el derecho fiscal federal, pero los pasos corporativos para ejecutarlo son provinciales. En Ontario, una corporación regida por la OBCA (Ley de Corporaciones Empresariales de Ontario) debe seguir estos pasos para implementar una reorganización conforme al artículo 86:

• Artículos de modificación conforme al artículo 168 de la OBCA. Los artículos de modificación crean la nueva clase de acciones, establecen los derechos, restricciones, condiciones y privilegios de la clase, y modifican los derechos de la clase existente si es necesario.
• Resolución especial de los accionistas conforme al artículo 170 de la OBCA. Una resolución especial requiere la aprobación de al menos dos tercios de los votos emitidos en una asamblea de accionistas válidamente convocada.
• Derechos de voto por clase conforme al artículo 170(1) de la OBCA. Si la modificación afecta los derechos de una clase de acciones existente, los tenedores de esa clase tienen derecho a votar por separado como clase, aunque los artículos les nieguen de ordinario ese voto.
• Derechos de disenso conforme al artículo 185 de la OBCA. Los accionistas que se opongan a la modificación pueden tener derechos de disenso y tasación, lo que obliga a la corporación a pagar el valor justo por sus acciones.
• Presentación ante ServiceOntario. Los artículos de modificación se presentan a través del Ontario Business Registry.
• Actualización del libro de actas y del registro de acciones. El libro de actas corporativo se actualiza con la resolución especial, las resoluciones de los directores que autorizan la emisión de la nueva clase y la cancelación de la antigua, y el registro de acciones se actualiza para reflejar el intercambio.

Omitir cualquiera de estos pasos produce una reorganización defectuosa. La CRA puede entonces argumentar que no hubo una "reorganización del capital" válida, con el resultado de que el diferimiento del artículo 86 queda denegado y la ganancia de capital se cristaliza en el año del supuesto intercambio.

Errores Frecuentes en el Artículo 86

Incluso los profesionales con experiencia incurren en las mismas trampas recurrentes al estructurar un congelamiento patrimonial bajo el artículo 86. A continuación se recogen los más habituales.

Intercambio parcial. El artículo 86 exige que el contribuyente disponga de todas las acciones de la clase pertinente que mantenía inmediatamente antes de la reorganización. Conservar aunque sea una sola acción descalifica el diferimiento.

Acciones preferentes por debajo del FMV. Si el valor de rescate de las nuevas acciones preferentes es inferior al FMV de las acciones antiguas entregadas, el artículo 86(2) trata la diferencia como una donación a los demás accionistas (habitualmente la siguiente generación o el fideicomiso familiar) y presupone una ganancia de capital inmediata en cabeza del fundador. La cláusula de ajuste de precio es la protección estándar.

Mecánica de voto y dividendos. Los fundadores suelen querer congelar su posición económica sin perder el control operativo. Si las nuevas acciones preferentes no se redactan con los derechos de voto y dividendo correctos, el fundador pierde el control inadvertidamente el mismo día en que se emiten las nuevas acciones ordinarias.

Error en el PUC. El error técnico más frecuente es sobrevaluar el PUC de las nuevas acciones preferentes para equipararlo al valor de rescate. El PUC corporativo y el PUC fiscal son conceptos diferentes; sobrevaluar el PUC fiscal activa un dividendo presunto conforme al artículo 84(1) en el momento de la emisión, plenamente gravable.

Incumplimiento del derecho corporativo provincial. Artículos no presentados, resolución especial defectuosa o voto por clase no celebrado: la CRA puede argumentar que no se produjo ninguna reorganización válida.

Territorio del artículo 84.1. Las ventas posteriores al congelamiento de acciones preferentes a una Holdco relacionada, o las transferencias intergeneracionales no estructuradas, pueden activar el artículo 84.1 y un dividendo presunto para el vendedor.

TOSI sobre dividendos. A partir de 2018, los dividendos pagados sobre acciones preferentes del congelamiento o acciones de crecimiento en manos de miembros adultos de la familia tributan al tipo marginal máximo, a menos que se cumpla un criterio de monto excluido del artículo 120.4. La distribución de ingresos entre la familia ya no es un beneficio automático de un congelamiento.

Momento de la exención vitalicia de ganancias de capital. Un congelamiento fija la posición de la LCGE del fundador bajo el artículo 110.6 (cuando las acciones de OpCo son acciones calificadas de sociedad de pequeñas empresas). Congelar demasiado pronto puede desperdiciar la exención; congelar demasiado tarde implica que la familia pierde la exención sobre el crecimiento que ya se ha acumulado en cabeza del fundador.

Preguntas Frecuentes

¿Qué es una reorganización accionaria bajo el artículo 86?

Una reorganización accionaria bajo el artículo 86 es el intercambio de acciones permitido por el artículo 86 de la Income Tax Act. El accionista intercambia todas las acciones de una clase por acciones de otra clase de la misma corporación, con diferimiento fiscal, en el marco de una reorganización del capital. No se requiere formulario de elección cuando se cumplen las condiciones legales.

¿Cuál es la diferencia entre el artículo 85 y el artículo 86?

El artículo 85 transfiere bienes a una corporación diferente y requiere una elección conjunta en el Formulario T2057 con un monto acordado dentro de un rango legal. El artículo 86 intercambia acciones dentro de la misma corporación y no requiere formulario de elección. Los profesionales suelen combinar ambos: el artículo 85 transfiere acciones a una nueva Holdco y el artículo 86 reclasifica dentro de Holdco.

¿Es gravable un intercambio bajo el artículo 86?

No, siempre que se cumplan las condiciones legales. El artículo 86 difiere la ganancia de capital que de otro modo surgiría al disponer de las acciones antiguas. El impuesto queda diferido hasta que las nuevas acciones sean rescatadas o vendidas. El boot recibido por encima de la base de costo ajustado de las acciones antiguas genera una ganancia de capital en el año del intercambio.

¿Cómo aplica el artículo 86 a un congelamiento patrimonial?

En un congelamiento patrimonial bajo el artículo 86, el fundador intercambia acciones ordinarias por nuevas acciones preferentes con un valor de rescate equivalente al FMV actual. Luego se emiten nuevas acciones ordinarias (acciones de crecimiento) a los hijos, un fideicomiso familiar o una Holdco a valor nominal. El crecimiento futuro se acumula en las nuevas acciones ordinarias, y el interés económico del fundador queda limitado al valor de rescate de las preferentes.

¿Requiere el artículo 86 el Formulario T2057?

No. El Formulario T2057 es el formulario de elección para una transferencia de bienes a una corporación conforme al artículo 85. El artículo 86 no tiene un formulario de elección equivalente: el diferimiento opera automáticamente cuando se satisfacen las tres condiciones legales (reorganización del capital, disposición de todas las acciones de una clase particular, y recepción de acciones de la misma corporación).

Fuentes y Recursos Oficiales

Estatutos Federales Citados

1. Income Tax Act, art. 86 (Intercambio de acciones por un accionista en el marco de una reorganización del capital)
2. Income Tax Act, art. 85 (Transferencia de bienes a una corporación por los accionistas)
3. Income Tax Act, art. 84(1) (Dividendo presunto por aumento del capital integrado)
4. Income Tax Act, art. 84.1 (Venta de acciones entre partes no independientes)
5. Income Tax Act, art. 51 (Bienes convertibles)
6. Income Tax Act, art. 110.6 (Exención vitalicia de ganancias de capital)
7. Income Tax Act, art. 120.4 (Impuesto sobre ingresos divididos)
8. Income Tax Act, art. 245 (Norma general antiabuso)

Estatutos de Ontario Citados 9. Business Corporations Act (Ontario), RSO 1990, c B.16: Texto completo

Formularios y Guías de la CRA 10. Formulario T2057 de la CRA: Elección sobre la disposición de bienes por un contribuyente a una corporación canadiense sujeta a impuestos

Portales Gubernamentales 11. Ontario Business Registry: Presentación de artículos de modificación

Contacte con Hadri Law

Si está planificando un congelamiento patrimonial, una reorganización corporativa o una transferencia de acciones a la siguiente generación, la estructura correcta es determinante. Una reorganización accionaria bajo el artículo 86 parece sencilla sobre el papel, pero la interacción con el artículo 85, el artículo 84.1, las normas TOSI, la exención vitalicia de ganancias de capital y el derecho corporativo de Ontario hace que la ejecución sea exigente.

La práctica fiscal de Hadri Law está liderada por Martina Caunedo, Abogada Tributaria (Law Society of Ontario, 2024), con más de 12 años de ejercicio profesional en derecho fiscal y especialización en planificación fiscal corporativa, auditorías de la CRA y litigios ante el Tax Court of Canada. Nuestra práctica corporativa, encabezada por la fundadora Nassira El Hadri (Law Society of Ontario, 2021) y el abogado corporativo Nicholas Dempsey (Law Society of Ontario, 2018, más de 90 operaciones de compraventa de activos y acciones), atiende los artículos de modificación, el diseño de clases de acciones y la mecánica de la OBCA que requiere un congelamiento patrimonial.

Ofrecemos una consulta inicial gratuita y atendemos a nuestros clientes en inglés, francés, español y catalán.

• Teléfono: +1 (437) 974-2374
• Reserve en línea: calendly.com/hadrilaw/free-consultation
• Oficina: First Canadian Place, 100 King Street West, Suite 5700, Toronto, ON

Este artículo tiene carácter informativo general y no constituye asesoramiento legal ni fiscal. Su lectura o uso no crea una relación abogado-cliente con Hadri Law Professional Corporation.