Un acuerdo unánime entre accionistas (USA, por sus siglas en inglés) puede prevalecer sobre los artículos de incorporación o los reglamentos internos de una corporación en Ontario. De conformidad con la sección 108 de la Business Corporations Act (OBCA, Ley de Corporaciones Empresariales de Ontario) y la sección 146 de la Canada Business Corporations Act (CBCA, Ley Canadiense de Corporaciones Empresariales), un USA firmado por todos los accionistas puede restringir o reemplazar las facultades de los directores, lo que le permite imponerse sobre disposiciones de gobierno corporativo que entren en conflicto. Un acuerdo entre accionistas ordinario (no unánime) generalmente no puede prevalecer sobre los artículos ni los reglamentos.
Esa respuesta corta esconde matices importantes. Si un acuerdo entre accionistas efectivamente prevalece depende del tipo de acuerdo, de lo cuidadosa que haya sido la redacción, de si choca con una norma estatutaria imperativa y —aspecto decisivo— de si todos los accionistas lo han firmado. Este artículo recorre los tres documentos de gobierno corporativo, explica cómo interactúan bajo el derecho de Ontario y el derecho federal canadiense, y señala los errores que los empresarios suelen pasar por alto.
Los tres documentos de gobierno corporativo que rigen su sociedad
Toda corporación de Ontario o federal opera bajo un conjunto escalonado de documentos de gobierno corporativo. Antes de responder cuál prevalece, conviene entender qué función cumple cada uno.
Artículos de incorporación
Los artículos de incorporación (articles of incorporation) son el documento fundacional presentado ante el gobierno cuando se crea la corporación: ante el Ontario Ministry of Public and Business Service Delivery para corporaciones OBCA, o ante Corporations Canada para corporaciones CBCA. Son registro público y establecen:
- El nombre corporativo
- El domicilio social (la provincia de registro)
- La estructura autorizada de acciones (clases de acciones y derechos de cada clase)
- El número mínimo y máximo de directores
- Las restricciones sobre las actividades que la sociedad puede desarrollar
- Las "disposiciones especiales" que los incorporadores decidan incluir
Los artículos cumplen la función de acta de nacimiento y constitución de la sociedad, todo en un mismo documento. Crean la entidad legal y definen sus límites estructurales.
Reglamentos internos
Los reglamentos internos (bylaws) constituyen el manual de funcionamiento interno de la corporación. Normalmente son aprobados por la junta directiva (sujetos a la confirmación de los accionistas bajo la OBCA y la CBCA) y regulan cuestiones administrativas del día a día, tales como:
- Los procedimientos de las reuniones de directores y accionistas
- Los umbrales de quórum y votación
- Los cargos de funcionarios y su nombramiento
- Las firmas autorizadas para operaciones bancarias
- Los requisitos de notificación
Los reglamentos internos no se presentan públicamente. Se ubican conceptualmente "por debajo" de los artículos: si un reglamento contradice a los artículos, prevalecen los artículos.
Acuerdo entre accionistas
El acuerdo entre accionistas es un contrato privado celebrado entre algunos o todos los accionistas de la corporación. A diferencia de los artículos y los reglamentos, no es por defecto una creación del estatuto corporativo; es un contrato. Los acuerdos entre accionistas habitualmente regulan:
- Los mecanismos de votación entre accionistas
- Las restricciones a la transferencia de acciones (derechos de primera oferta, derechos de preferencia, drag-along, tag-along)
- Las cláusulas de compraventa activadas por fallecimiento, incapacidad, divorcio o salida de un accionista
- La política de dividendos y distribuciones
- Los mecanismos de resolución de bloqueos y controversias
- Los pactos de no competencia y confidencialidad
Lo que hace particular al acuerdo entre accionistas —y es el foco de este artículo— es que existe en dos variantes con consecuencias legales muy distintas.
Acuerdo entre accionistas ordinario vs. acuerdo unánime entre accionistas
La distinción más importante en esta materia es la que existe entre un acuerdo entre accionistas ordinario y un acuerdo unánime entre accionistas (USA). Los dos documentos se parecen en la superficie, pero tienen un peso legal muy distinto, y ese peso determina si el acuerdo puede o no prevalecer sobre los artículos o los reglamentos.
Acuerdo entre accionistas ordinario
Un acuerdo entre accionistas ordinario es un contrato privado entre algunos —o incluso todos— los accionistas. Regula la relación entre los propios accionistas, no la estructura de gobierno de la sociedad. Un acuerdo ordinario:
- Obliga solamente a las partes que lo firman
- No puede restringir las facultades de los directores para administrar la corporación
- No obliga automáticamente a los nuevos accionistas que adquieran acciones con posterioridad
- Opera en el plano contractual: si entra en conflicto con los artículos o reglamentos, prevalecen por lo general los artículos o reglamentos
Si dos de tres accionistas firman un acuerdo que establece que deben pagarse dividendos anualmente, y los reglamentos establecen que los directores tienen discrecionalidad sobre el calendario de dividendos, prevalece la discrecionalidad de los directores. Los dos accionistas firmantes tendrán remedios contractuales uno contra el otro, pero la corporación como tal no queda obligada.
Acuerdo unánime entre accionistas
Un acuerdo unánime entre accionistas es algo más que un contrato. Es un instrumento estatutario expresamente reconocido tanto por la OBCA (sección 108) como por la CBCA (sección 146). La Supreme Court of Canada, en Duha Printers (Western) Ltd. v. Canada, 1998 CanLII 827, describió célebremente al USA como "en parte contractual, en parte constitucional", es decir, que funciona simultáneamente como contrato entre accionistas y como elemento constitutivo de la corporación.
Características clave de un USA:
- Todos los accionistas deben firmar. Si un solo accionista no firma, el acuerdo no puede calificarse como USA bajo el estatuto, sin importar cómo se titule.
- Puede restringir las facultades de los directores "en todo o en parte". Esa es la expresión literal de la sección 146 de la CBCA y es la fuente del poder constitucional del USA.
- Obliga automáticamente a los accionistas futuros. Quien adquiera acciones posteriormente queda automáticamente vinculado como parte del USA, y la corporación debe hacer constar la existencia del USA en los certificados de acciones o en los estados del sistema de registro directo (DRS).
- Los accionistas que asumen facultades de directores también asumen las responsabilidades de estos. Si un USA transfiere, por ejemplo, la facultad de aprobar endeudamiento de los directores a los accionistas, los accionistas que ejerzan esa facultad asumen los deberes fiduciarios y responsabilidades correspondientes. Es algo que suele pasarse por alto: la contrapartida del control es la exposición.
Al situarse por encima de los contratos ordinarios —pues está autorizado por el propio estatuto corporativo— el USA puede imponerse sobre disposiciones en conflicto de los artículos y reglamentos en las materias dentro de su alcance.
¿Cuándo un acuerdo unánime entre accionistas prevalece sobre los artículos o reglamentos?
Un USA puede reemplazar disposiciones de los artículos o reglamentos que entren en conflicto con él, pero solo si se cumplen tres condiciones:
1. El acuerdo es verdaderamente unánime. Todos los accionistas, sin excepción, deben haberlo firmado. Un acuerdo "casi unánime" no es un USA; es un acuerdo entre accionistas ordinario.
2. La restricción se refiere a facultades de los directores comprendidas en el ámbito de la sección 108 de la OBCA o de la sección 146 de la CBCA. El documento de referencia de la Library of Parliament sobre los USA bajo la CBCA identifica varias áreas habitualmente restringidas por un USA, entre ellas:
- La facultad general de administración de los directores
- La facultad de emitir acciones
- La facultad de dictar, modificar o derogar reglamentos internos
- La facultad de nombrar funcionarios
- La facultad de contraer deuda y otorgar garantías corporativas
3. La disposición no vulnera una obligación estatutaria imperativa ni el orden público. Un USA no puede contratar fuera de deberes que el estatuto impone expresamente ni reemplazar protecciones fundamentales de los accionistas. Los tribunales no harán cumplir una cláusula de USA que intente renunciar a algo que el legislador ha declarado irrenunciable.
Incluso cuando se cumplen las tres condiciones, los tribunales aplican una interpretación estricta. Duha Printers resulta ilustrativo: la Supreme Court of Canada dejó claro que el lenguaje vago o ambiguo en un USA no se interpretará de forma expansiva para sobrepasar las facultades de los directores. Si se quiere que el USA restrinja una facultad concreta, hay que decirlo con claridad.
¿Qué ocurre cuando un acuerdo entre accionistas entra en conflicto con los artículos o reglamentos de la sociedad?
En la práctica, la jerarquía de los documentos de gobierno corporativo en Ontario queda así:
- Acuerdo entre accionistas ordinario vs. artículos o reglamentos — Prevalecen, en general, los artículos y reglamentos. El acuerdo puede otorgar remedios contractuales entre las partes firmantes, pero no obliga al gobierno de la corporación.
- Acuerdo unánime entre accionistas vs. reglamentos — El USA puede prevalecer en materias de gobierno comprendidas en su ámbito, siempre que esté claramente redactado y no vulnere el estatuto.
- Acuerdo unánime entre accionistas vs. artículos de incorporación — Un USA puede restringir facultades de los directores que los artículos pretendan conferir, pero no puede modificar elementos estructurales de la corporación (por ejemplo, el capital social autorizado) que solo pueden alterarse mediante artículos de enmienda.
- Redacción vaga o ambigua — Los tribunales resolverán las ambigüedades a favor de preservar la autoridad estatutaria de los directores, no a favor del acuerdo entre accionistas.
La lección práctica: alinee los tres documentos antes de que surja el conflicto. Si su USA restringe una facultad concreta de los directores, los artículos y reglamentos deben revisarse y enmendarse para ser coherentes. Los conflictos generan riesgo de litigio; la coherencia, certidumbre.
Nada de lo expresado en este artículo constituye asesoramiento legal. La interacción entre un acuerdo entre accionistas y los documentos constitutivos de una corporación depende en gran medida de los hechos concretos. Obtenga siempre asesoramiento de un abogado corporativo calificado antes de actuar sobre cualquier conclusión.
¿Importa si su corporación es OBCA o CBCA?
El derecho de Ontario y el derecho federal tratan los acuerdos unánimes entre accionistas de manera similar, aunque no idéntica.
- Las corporaciones de Ontario se rigen por la Business Corporations Act (OBCA). La sección 108 reconoce los USA y permite que restrinjan las facultades de los directores.
- Las corporaciones federales se rigen por la Canada Business Corporations Act (CBCA). La sección 146 es la norma federal equivalente y cumple la misma función.
La mayoría de las sociedades privadas con sede en Ontario están constituidas provincialmente bajo la OBCA, porque rara vez existe una razón de peso para optar por la incorporación federal si la sociedad opera solo localmente. La incorporación federal es más frecuente cuando la sociedad opera en varias provincias o cuando se desea la protección de nombre que ofrece Corporations Canada.
Si tiene dudas sobre qué estatuto rige su corporación, revise los artículos de incorporación: el encabezado indicará si se incorporó bajo la OBCA o la CBCA. Otras provincias cuentan con sus propios estatutos corporativos y con sus propias reglas sobre los USA, de modo que el análisis anterior se refiere específicamente a corporaciones de Ontario y corporaciones federales.
Una nota fiscal: un USA puede afectar también el "control de jure" de una corporación a efectos del impuesto sobre la renta, tema central en Duha Printers. Las consecuencias tributarias quedan fuera del alcance de este artículo. Si la estructura de su USA puede incidir sobre el control a efectos fiscales, involucre a un abogado tributario o contador antes de cerrar el acuerdo.
Preguntas relacionadas
¿Cuál es la diferencia entre un acuerdo entre accionistas y los reglamentos internos?
Los reglamentos internos son el manual interno de la corporación, aprobados por los directores y vinculantes para la sociedad. El acuerdo entre accionistas es un contrato celebrado entre los accionistas. Los reglamentos regulan cómo opera la corporación; el acuerdo entre accionistas regula los derechos y obligaciones entre los accionistas.
¿Qué hace que un acuerdo entre accionistas sea "unánime"?
Un acuerdo unánime entre accionistas es aquel firmado por todos los accionistas de la corporación. La unanimidad es estricta: basta con que falte una firma para que el acuerdo no pueda tratarse como USA bajo la sección 108 de la OBCA ni la sección 146 de la CBCA.
¿Puede un acuerdo entre accionistas prevalecer sobre los artículos de incorporación?
Un acuerdo unánime entre accionistas puede prevalecer sobre disposiciones de los artículos relativas a facultades de los directores comprendidas en el ámbito de la sección 108 de la OBCA o la sección 146 de la CBCA. No puede reemplazar elementos estructurales de los artículos —como la estructura autorizada de acciones— que solo pueden modificarse mediante artículos de enmienda.
¿Qué sucede cuando un acuerdo entre accionistas entra en conflicto con los reglamentos de la sociedad?
Si el acuerdo es un USA, el USA suele prevalecer en las materias de gobierno dentro de su ámbito. Si el acuerdo es uno ordinario (no unánime), suelen prevalecer los reglamentos, aunque los firmantes pueden conservar remedios contractuales entre ellos.
¿Obliga un acuerdo entre accionistas a los accionistas futuros en Ontario?
Un acuerdo unánime entre accionistas obliga automáticamente a los nuevos accionistas: quien adquiera acciones se considera parte por disposición del estatuto. Un acuerdo entre accionistas ordinario no obliga automáticamente a los nuevos accionistas, salvo que el acuerdo y el procedimiento de transferencia de acciones exijan expresamente que los nuevos accionistas se adhieran como partes.
¿Qué facultades puede restringir un acuerdo unánime entre accionistas?
Un USA puede restringir toda o parte de la facultad de los directores para administrar o supervisar la administración de la corporación. Ejemplos habituales son la facultad general de administración, la emisión de acciones, la aprobación de reglamentos, el nombramiento de funcionarios y la facultad para contraer deuda. Los accionistas que asuman esas facultades asumen también los deberes fiduciarios correspondientes.
¿Existen límites sobre lo que un acuerdo unánime entre accionistas puede hacer?
Sí. Un USA no puede contratar fuera de obligaciones estatutarias imperativas ni reemplazar protecciones que el legislador haya designado como irrenunciables. El alcance de lo que puede o no renunciarse sigue evolucionando en la jurisprudencia de Ontario, por lo que cualquier cláusula de un USA que intente desplazar un derecho estatutario debería ser revisada por un abogado corporativo.
¿Debe un acuerdo entre accionistas ser coherente con los artículos y los reglamentos?
Sí, siempre. Los conflictos entre estos documentos generan ambigüedad, riesgo legal y exposición a litigio. Cuando se implementa un USA, los artículos y reglamentos deben revisarse y, de ser necesario, enmendarse para que los tres documentos hablen con una sola voz.
Fuentes y recursos oficiales
Estatutos de Ontario citados
Estatutos federales citados 2. Canada Business Corporations Act (CBCA) — sección 146, acuerdos unánimes entre accionistas
Jurisprudencia 3. Duha Printers (Western) Ltd. v. Canada, 1998 CanLII 827 (SCC) — el USA como "en parte contractual, en parte constitucional" 4. Duha Printers (Western) Ltd. v. Canada — página de la decisión de la Supreme Court of Canada
Recursos útiles 5. Corporations Canada — portal de corporaciones federales 6. Ontario Business Registry — corporaciones de Ontario
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