Un acord unànime entre accionistes (USA, unanimous shareholders' agreement) pot prevaler sobre els articles de constitució o els reglaments interns d'una societat a Ontario. Segons la secció 108 de l'OBCA (Llei de Societats Empresarials d'Ontario, Business Corporations Act) i la secció 146 de la CBCA (Llei Canadenca de Societats Empresarials, Canada Business Corporations Act), un USA signat per tots els accionistes pot restringir o substituir les facultats dels administradors, fet que li permet desplaçar les disposicions de governança que hi entrin en conflicte. Un acord ordinari entre accionistes (no unànime), en canvi, no pot, en general, prevaler sobre els articles ni els reglaments.
Aquesta resposta breu amaga molts matisos importants. Que un acord entre accionistes prevalgui o no depèn del tipus d'acord que tingui, de com s'hagi redactat, de si entra en col·lisió amb una norma estatutària imperativa i, sobretot, de si tots els accionistes l'han signat. Aquest article repassa els tres documents de governança corporativa, explica com interactuen segons el dret d'Ontario i del Canadà, i destaca les errades que els empresaris solen passar per alt.
Els tres documents de governança que regeixen la seva societat
Tota societat constituïda a Ontario o a nivell federal opera sota un conjunt estructurat de documents de governança corporativa. Abans de respondre quin d'ells preval, cal entendre què fa cadascun.
Articles de constitució
Els articles de constitució són el document fundacional que es presenta davant l'Administració quan es crea la societat (davant del Ministry of Public and Business Service Delivery d'Ontario en el cas de societats OBCA, o davant de Corporations Canada en el cas de societats CBCA). Els articles són un registre públic. Hi consten:
- El nom corporatiu
- L'adreça del domicili social registrat (la província)
- L'estructura de capital autoritzada (classes d'accions i drets que hi van associats)
- El nombre mínim i màxim d'administradors
- Qualsevol restricció sobre l'activitat empresarial que la societat pot dur a terme
- Qualsevol "disposició especial" que els fundadors hi vulguin incloure
Es pot pensar en els articles com el certificat de naixement i la constitució de la societat alhora. Creen l'entitat jurídica i en defineixen els límits estructurals.
Reglaments interns
Els reglaments interns són el manual operatiu intern de la societat. Normalment els aprova el consell d'administració (subjecte a confirmació pels accionistes segons l'OBCA i la CBCA) i regulen els aspectes administratius del dia a dia, com ara:
- Els procediments de les juntes d'accionistes i del consell d'administració
- Els quòrums i els llindars de votació
- Els càrrecs i les designacions dels directius
- L'autoritat bancària i de signatura
- Els requisits de notificació
Els reglaments interns no es presenten públicament. Conceptualment se situen "per sota" dels articles: si un reglament entra en conflicte amb els articles, prevalen els articles.
Acord entre accionistes
L'acord entre accionistes és un contracte privat entre alguns o tots els accionistes de la societat. A diferència dels articles i els reglaments, no és, per defecte, una creació de la llei de societats: és un contracte. Els acords entre accionistes acostumen a regular:
- Acords de votació entre accionistes
- Restriccions a la transmissió d'accions (drets de tanteig, drets de primera oferta, drag-along, tag-along)
- Mecanismes de compravenda activats per defunció, incapacitat, divorci o sortida
- Polítiques de dividends i distribucions
- Mecanismes de resolució de bloquejos i conflictes
- Pactes de no-competència i de confidencialitat
El que fa singular l'acord entre accionistes (i que és el centre d'aquest article) és que existeix en dues modalitats molt diferents.
Acord ordinari entre accionistes vs. acord unànime entre accionistes
La distinció més rellevant en aquesta àrea del dret és la que separa un acord ordinari entre accionistes d'un acord unànime entre accionistes (USA). Els dos documents s'assemblen en aparença, però tenen un pes jurídic molt diferent, i aquest pes és el que determina si un acord entre accionistes pot prevaler sobre els articles o els reglaments.
Acord ordinari entre accionistes
Un acord ordinari entre accionistes és un contracte privat entre alguns (o fins i tot tots) els accionistes. Regula la relació entre els mateixos accionistes, no l'estructura de governança de la societat. Un acord ordinari:
- Vincula només les parts que el signen
- No pot restringir les facultats dels administradors per gestionar la societat
- No vincula automàticament els nous accionistes que adquireixin accions més endavant
- Opera al nivell contractual: si entra en conflicte amb els articles o els reglaments, prevalen, en general, els articles o els reglaments
Si dos de tres accionistes signen un acord que estableix que els dividends s'han de repartir anualment, però els reglaments diuen que els administradors tenen discrecionalitat sobre el calendari dels dividends, preval la discrecionalitat dels administradors. Els dos accionistes signants tenen accions contractuals entre ells, però la societat no en queda vinculada.
Acord unànime entre accionistes
Un acord unànime entre accionistes és quelcom més que un contracte. És un instrument estatutari reconegut expressament tant per l'OBCA (secció 108) com per la CBCA (secció 146). El Supreme Court of Canada, a Duha Printers (Western) Ltd. v. Canada, 1998 CanLII 827, va descriure el USA com "en part contractual, en part constitucional", és a dir, que opera simultàniament com a contracte entre accionistes i com a element de la constitució de la societat.
Característiques clau d'un USA:
- Tots els accionistes l'han de signar. Si en falta una sola signatura, l'acord no es qualifica com a USA segons la llei, sigui quin sigui el seu títol.
- Pot restringir les facultats dels administradors "totalment o parcialment". Aquesta és la fórmula estatutària de la secció 146 de la CBCA i és l'origen de la força constitucional del USA.
- Vincula automàticament els futurs accionistes. Qualsevol persona que adquireixi accions amb posterioritat es considera part del USA, i la societat ha de fer constar l'existència del USA en els certificats d'accions o en els extractes DRS.
- Els accionistes que assumeixen facultats dels administradors també n'assumeixen les responsabilitats. Si un USA transfereix dels administradors als accionistes, posem per cas, la facultat d'aprovar endeutament, els accionistes que exerceixin aquesta facultat assumeixen els deures fiduciaris i les responsabilitats corresponents. Aquest punt sovint es passa per alt: el preu del control és l'exposició a responsabilitat.
Com que el USA se situa per damunt dels contractes ordinaris (ja que la pròpia llei de societats l'autoritza), pot desplaçar disposicions dels articles i dels reglaments en les matèries que estiguin dins del seu àmbit.
Quan preval un acord unànime sobre els articles o els reglaments?
Un USA pot desplaçar disposicions dels articles o dels reglaments amb les quals entri en conflicte, però només quan es compleixen tres condicions:
1. L'acord és veritablement unànime. Tots els accionistes —sense excepció— han d'haver-lo signat. Un acord "gairebé unànime" no és un USA: és un acord ordinari entre accionistes.
2. La restricció afecta facultats dels administradors dins de l'àmbit de la secció 108 de l'OBCA o de la secció 146 de la CBCA. El document informatiu de la Library of Parliament sobre els USA en el marc de la CBCA identifica diverses àrees que solen restringir-se mitjançant un USA, entre les quals:
- La facultat general de gestió dels administradors
- La facultat dels administradors d'emetre accions
- La facultat de redactar, modificar o revocar reglaments interns
- L'autoritat per nomenar directius
- L'autoritat per contractar préstecs i garantir el deute corporatiu
3. La disposició no vulnera cap obligació estatutària imperativa ni cap principi d'ordre públic. Un USA no pot eximir-se dels deures que la llei imposa expressament ni desplaçar proteccions fonamentals dels accionistes. Els tribunals no aplicaran una clàusula d'un USA que pretengui renunciar a allò que el legislador ha declarat irrenunciable.
Fins i tot quan es compleixen les tres condicions, els tribunals apliquen una interpretació estricta. Duha Printers hi és il·lustratiu: el Supreme Court of Canada va deixar clar que el llenguatge vague o ambigu d'un USA no s'interpretarà de manera expansiva per restringir les facultats dels administradors. Si es vol que el USA limiti una facultat concreta, cal dir-ho de manera clara.
Què passa quan un acord entre accionistes entra en conflicte amb els articles o els reglaments?
A la pràctica, la jerarquia dels documents de governança corporativa a Ontario queda així:
- Acord ordinari entre accionistes vs. articles o reglaments: prevalen, en general, els articles i els reglaments. L'acord pot, tot i així, atorgar accions contractuals entre les parts signants, però no vincula la governança de la societat.
- Acord unànime entre accionistes vs. reglaments: el USA pot prevaler en les matèries de governança dins del seu àmbit, sempre que estigui clarament redactat i no vulneri la llei.
- Acord unànime entre accionistes vs. articles de constitució: un USA pot restringir facultats dels administradors que els articles atorguin, però no pot modificar elements estructurals de la societat (per exemple, el capital social autoritzat) que només es poden alterar mitjançant articles de modificació.
- Redacció vaga o ambigua: els tribunals resoldran l'ambigüitat a favor de preservar l'autoritat estatutària dels administradors, no a favor de l'acord entre accionistes.
La conclusió pràctica: alineïn els tres documents abans no aparegui cap conflicte. Si el seu USA restringeix una facultat concreta dels administradors, cal revisar i, si escau, modificar els articles i els reglaments perquè hi siguin coherents. Els conflictes generen risc de litigi; la coherència, certesa.
Cap part d'aquest article constitueix assessorament legal. La interacció entre un acord entre accionistes i els documents constitucionals d'una societat és altament dependent dels fets concrets. Demani sempre assessorament a un advocat corporatiu qualificat abans de basar-se en cap conclusió.
Importa si la seva societat és OBCA o CBCA?
El dret d'Ontario i el federal tracten els acords unànimes entre accionistes de manera àmpliament similar, però no idèntica.
- Les societats d'Ontario es regeixen per la Business Corporations Act (OBCA, Llei de Societats Empresarials d'Ontario). La secció 108 reconeix els USA i en permet l'ús per restringir les facultats dels administradors.
- Les societats federals es regeixen per la Canada Business Corporations Act (CBCA, Llei Canadenca de Societats Empresarials). La secció 146 és el seu equivalent federal i compleix la mateixa funció.
La majoria de les empreses d'Ontario de capital privat es constitueixen provincialment sota l'OBCA perquè no hi ha cap raó imperiosa per optar per la constitució federal en una societat que opera localment. La constitució federal és més habitual quan l'empresa opera en diverses províncies o vol la protecció del nom que ofereix el registre amb Corporations Canada.
Si no està segur de quina llei regula la seva societat, consulti els articles de constitució: a l'encapçalament hi constarà si la societat es va constituir sota l'OBCA o la CBCA. Altres províncies tenen les seves pròpies lleis de societats amb les seves pròpies regles per als USA, de manera que aquesta anàlisi s'aplica específicament a societats d'Ontario i federals.
Una nota fiscal: un USA també pot afectar el "control de iure" d'una societat als efectes de l'impost sobre la renda (el moll de la qüestió a Duha Printers). Les conseqüències fiscals queden fora de l'abast d'aquest article. Si l'estructura del seu USA pot afectar el control als efectes fiscals, impliqui-hi un advocat fiscalista o un assessor comptable abans de tancar l'acord.
Preguntes relacionades
Quina diferència hi ha entre un acord entre accionistes i els reglaments interns?
Els reglaments interns són el manual intern de la societat, els aprova el consell d'administració i vinculen la societat. Un acord entre accionistes és un contracte entre els mateixos accionistes. Els reglaments regulen com opera la societat; un acord entre accionistes regula els drets i obligacions entre els accionistes.
Què fa que un acord entre accionistes sigui "unànime"?
Un acord unànime entre accionistes és aquell que han signat tots els accionistes de la societat. La unanimitat és estricta: una sola signatura que falti exclou l'acord del règim del USA segons la secció 108 de l'OBCA o la secció 146 de la CBCA.
Pot un acord entre accionistes desplaçar els articles de constitució?
Un acord unànime entre accionistes pot desplaçar disposicions dels articles que es refereixin a facultats dels administradors dins de l'àmbit de la secció 108 de l'OBCA o de la secció 146 de la CBCA. No pot, en canvi, modificar elements estructurals dels articles (com l'estructura de capital autoritzada) que només es poden canviar mitjançant articles de modificació.
Què passa quan un acord entre accionistes entra en conflicte amb els reglaments interns?
Si l'acord és un USA, el USA preval, en general, en les matèries de governança dins del seu àmbit. Si l'acord és un acord ordinari (no unànime), els reglaments solen prevaler, tot i que les parts signants poden conservar accions contractuals entre elles.
Vincula un acord entre accionistes els futurs accionistes a Ontario?
Un acord unànime entre accionistes vincula automàticament els nous accionistes: qui adquireix accions es considera part de l'acord segons la llei. Un acord ordinari entre accionistes no vincula automàticament els nous accionistes, llevat que l'acord i el procediment de transmissió d'accions exigeixin expressament que els nous accionistes s'hi adhereixin.
Quines facultats pot restringir un acord unànime entre accionistes?
Un USA pot restringir totalment o parcialment les facultats dels administradors per gestionar o supervisar la gestió de la societat. Els exemples habituals inclouen l'autoritat general de gestió, la facultat d'emetre accions, la facultat d'aprovar reglaments, els nomenaments de directius i l'autoritat per endeutar-se. Els accionistes que assumeixin aquestes facultats també assumeixen els deures fiduciaris corresponents.
Hi ha límits al que pot fer un acord unànime entre accionistes?
Sí. Un USA no pot eximir-se d'obligacions estatutàries imperatives ni desplaçar proteccions que el legislador hagi designat com a irrenunciables. L'abast del que es pot renunciar i del que no continua evolucionant en la jurisprudència d'Ontario, de manera que qualsevol clàusula d'un USA que pretengui desplaçar un dret estatutari hauria de revisar-la un advocat corporatiu.
Hauria de ser coherent un acord entre accionistes amb els articles i els reglaments?
Sí, sempre. Els conflictes entre aquests documents creen ambigüitat, risc jurídic i exposició a litigis. Quan s'estableix un USA, cal revisar els articles i els reglaments i, si cal, modificar-los perquè els tres documents parlin amb una sola veu.
Fonts i recursos oficials
Lleis d'Ontario citades
Lleis federals citades 2. Canada Business Corporations Act (CBCA) — secció 146, acords unànimes entre accionistes
Jurisprudència 3. Duha Printers (Western) Ltd. v. Canada, 1998 CanLII 827 (SCC) — el USA com a "en part contractual, en part constitucional" 4. Duha Printers (Western) Ltd. v. Canada — pàgina de la decisió del Supreme Court of Canada
Recursos útils 5. Corporations Canada — portal de societats federals 6. Ontario Business Registry — societats d'Ontario
Contacte amb Hadri Law
Articular la relació entre el seu acord entre accionistes, els articles de constitució i els reglaments interns demana una redacció acurada i una revisió legal rigorosa. Els advocats corporatius de Hadri Law (encapçalats per la fundadora Nassira El Hadri i l'advocat corporatiu Nicholas Dempsey) ajuden els empresaris d'Ontario a estructurar documents de governança que treballin junts, no els uns contra els altres. Tant si està redactant un acord entre accionistes per primera vegada, com si està revisant un acord existent abans d'una venda d'accions o resolent un conflicte entre els seus documents de governança, el podem ajudar.
Truqui al (437) 974-2374 o demani una consulta inicial gratuïta en línia. Atenem clients en anglès, francès, espanyol i català des del nostre despatx de First Canadian Place, al centre de Toronto.
